Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2012 по делу n А70-8370/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

22 февраля 2012 года

                                                   Дело № А70-8370/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  22 февраля 2012 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Смольниковой М.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-676/2012) закрытого акционерного общества «Жилье-2000» на определение Арбитражного суда Тюменской области от 26 декабря 2011 года (судья Скифский Ф.С.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления закрытого акционерного общества «Жилье-2000» об установлении требований по передаче жилых помещений и включении в реестр требований кредиторов должника, в рамках дела №А70-8370/2009 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Диамант Плюс»,

установил:

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 30.12.2010 по делу № А70-8370/2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Диамант Плюс» (далее - ООО «Диамант Плюс», должник) введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Михайлицкий Константин Анатольевич.

Сведения о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» № 5 от 15.01.2011 в порядке, установленном статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Арбитражным судом Тюменской области 16.08.2011 вынесено определение о применении при банкротстве ООО «Диамант Плюс» правил параграфа 7 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 12.07.2011 № 210-ФЗ).

В соответствии со статьями 100, 201.6 Закона о банкротстве в Арбитражный суд Тюменской области обратилось закрытое акционерное общество «Жилье-2000» (далее – ЗАО «Жилье-2000», заявитель, подателя жалобы) с заявлением об установлении и включении в реестр требований о передаче помещений требования к должнику о передаче жилых и нежилых помещений в размере 87,5% от общей площади объектов незавершенного строительства по адресам: г. Тюмень, Кремлевская, д. 102, д. 102 корпус 1, д. 104, д. 106, д. 108, д. 110, д. 112, д. 114.

Впоследствии, заявитель неоднократно уточнял заявленные требования, в итоге, ходатайствовал об установлении требований к должнику о передаче жилых помещений и включении в реестр требований о передаче жилых помещений, согласно перечню (том 167 листы дела 108-112).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 26.12.2011 по делу № А70-8370/2009 в удовлетворении данного заявления отказано.

Не соглашаясь с указанным судебным актом, ЗАО «Жилье-2000» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции от 26.12.2011 по делу № А70-8370/2009 и установить требования заявителя к должнику в заявленном объеме.

Как полагает податель жалобы, судом первой инстанции неверно применены нормы материального права, а именно, статья 201.7 Закона о банкротстве. По мнению заявителя, по действующему между ЗАО «Жилье-2000» и ООО «Диамант Плюс» договору заявитель и не должен был финансировать строительство спорных домов путем внесения денежных средств должнику, поскольку податель жалобы осуществлял строительство объектов за свой счет. Поэтому стоимость квартир и рассчитана заявителем, исходя из сметной стоимости строительства.

Представители участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились. В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 26.12.2011 по делу № А70-8370/2009.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названым Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Федеральным законом от 12.07.2011 № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и статьи 17 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части установления особенностей банкротства застройщиков, привлекающих денежные средства участников долевого строительства» глава IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)» дополнена параграфом 7, регулирующим банкротство застройщиков.

Указанные положения вступили в силу 15 августа 2011 года.

По правилам пункта 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

Согласно пунктам 2, 3 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

При этом под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (далее - договор, предусматривающий передачу жилого помещения).

Денежным требованием является требование участника строительства о:

возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора;

возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения;

возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом недействительным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору;

возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом незаключенным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору.

В силу подпункта 9 пункта 6 статьи 201.1  Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования в том числе в случае заключение иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Согласно пункту 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных до расторжения этого договора, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

Стоимость переданного застройщику имущества и стоимость жилого помещения, которое должно было быть передано участнику строительства, определяются оценщиком, привлекаемым арбитражным управляющим. Соответствующий отчет об оценке направляется арбитражным управляющим участнику строительства и в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве в реестр требований о передаче жилых помещений включаются сведения о сумме, уплаченной участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях.

Таким образом, условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передачи жилых помещений, участником строительства является:

- установление факта того, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя;

- установление факта того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

Причем, поскольку по правилам статей 71 и 100 Закона о банкротстве установление и включение требований в реестр требований осуществляется на основании представленных кредитором документов, именно на нем лежит обязанность при обращении со своим требованием приложить соответствующие доказательства.

Имеющиеся в деле документы не позволяют сделать вывод о том, что ЗАО «Жилье-2000» является участником строительства, поскольку не доказан ни факт заключения  с застройщиком сделки, по которой ЗАО «Жилье-2000»  было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя, ни факт того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

Как усматривается из обстоятельств дела, свои требования заявитель обосновывает наличием договора совместного строительства № ДЖ.1 от 15.01.2007, заключенного с ООО «Диамант Плюс» (том 144 листы дела 23-30).

По условиям названного договора стороны приняли на себя обязательства по объединению своих усилий, вкладов, возможностей и обязались совместно действовать в целях проектирования, строительства и осуществления всего комплекса работ, необходимых для ввода в эксплуатацию многоэтажных жилых домов в панельном и (или) кирпичном исполнении ориентировочной общей площадью 50 000 кв.м., которая будет уточнена в соответствии с проектом, расположенные на части земельного участка площадью 29 070 кв.м., входящего в состав земельного участка общей площадью 226 876 кв.м., расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, Калининский округ, окружная дорога – Московский тракт на условиях настоящего договора.

Вклад заявителя определен в виде осуществления определенных действий, перечисленных в пункте 2.2. договора. Результатом должно явиться автоматическое возникновение у него права на идеальную долю в создаваемом объекте.

Речь не идет о вкладе в виде  передачи денег или имущества в совместную деятельность в установленный срок в обмен на последующую передачу конкретных жилых помещений.

Напротив, в обязанности заявителя и входило само производство строительных работ с черновой отделкой.

Сутью новых норм о банкротстве застройщика является защита социально незащищенных участников отношений по строительству жилых домов, которые, внося авансом  большую часть денежных средств или иного имущества в целях строительства и последующего получения жилья, несут значительные риски недобросовестности застройщика,  риски от различных факторов рынка жилищного строительства, от долгостроя и т.п.

Поэтому нормы о банкротстве застройщика не предполагают признания участниками строительства подрядчиков, которые сами осуществляют строительство в расчете на последующее получение результата этого строительства.

В дополнительном соглашении № 1 от 16.01.2007 к договору (том 144 листы дела 31-33) стороны определили изложить пункт 1.6. договора в следующей редакции: после исполнения ЗАО «Жилье-2000» пункта 2 дополнительного соглашения № 1 от 16.01.2007 к договору № ДЖ.1 совместного строительства от 15.01.2007, результат совместной деятельности, выраженной в общей площади построенных объектов, распределяется между сторонами в следующих долях: ЗАО «Жилье-2000» - 87,5% площади построенных объектов, ООО «Диамант Плюс» - 12,5 % площади построенных объектов. Стороны договорились, что в связи с изменением размера долей сторон в результате совместной деятельности, ЗАО «Жилье-2000» обязуется уплатить в день заключения настоящего дополнительного соглашения ООО «Диамант Плюс» 75 751 200 руб. В счет исполнения своего обязательства по оплате 75 751 200 руб. ЗАО «Жилье-2000» обязуется передать, а ООО «Диамант Плюс» принять векселя на общую сумму 75 751 200 руб. (пункт 2 дополнительного соглашения).

Условие о передаче векселей, эмитентом которых названо ООО ПАК «Западная Сибирь», отражено  в этом же соглашении.

Вместе