Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2012 по делу n А46-11125/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 апреля 2012 года

                                           Дело №   А46-11125/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  03 апреля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 апреля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей  Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола  секретарем судебного заседания Карасиковой Б.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-540/2012) Христинина Виктора Михайловича на решение Арбитражного суда Омской области от 12 декабря 2011 года по делу № А46-11125/2011 (судья Мельник С.А.), принятое по иску Христинина Виктора Михайловича к открытому акционерному обществу «Омскгидропривод» (ОГРН 1025501377472, ИНН 5507025932) о признании решения общего собрания акционеров недействительным,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,  закрытого акционерного общества «Основа Холдинг», закрытого акционерного общества «Новый регистратор»,

при участии в судебном заседании представителя закрытого акционерного общества «Основа Холдинг» Мужавирова С.А. (доверенность б/н от 19.08.2011, выдана на один год);

установил:

Христинин Виктор Михайлович (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Омской области с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Омскгидропривод» города Омска (далее – ОАО «Омскгидропривод»), оформленного протоколом от 06 июня 2011 года (вопрос № 5 повестки дня собрания – с учетом уточнения требований), об одобрении сделок с заинтересованностью, совершенных ОАО «Омскгидропривод» 26 апреля 2010 года: предмет сделок: аваль (вексельное поручительство) ОАО «Омскгидропривод» за векселя ЗАО «Основа Холдинг».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: закрытое акционерное общество «Основа Холдинг» города Москвы (далее – ЗАО «Основа Холдинг»), закрытое акционерное общество «Новый регистратор» (далее – ЗАО «Новый регистратор»).

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.12.2011 по делу № А46-11125/2011 в удовлетворении исковых требований Христинина В.М. отказано.

Не соглашаясь с решением суда, Христинин В.М. в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт

Лицами, заинтересованными в совершении спорной сделки, которые не должны были голосовать при одобрении сделки, считает Антропенко Игоря Александровича и ЗАО «Статус-Инвест». Полагает, что даже в случае отчуждения лицом, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, за таким лицом сохраняется право на участие в собрании.  Именно по этой причине в пункте 2 статьи 57 Федерального закона «Об акционерных обществах» определена обязанность лица, включенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, продавшего акции после составления списка, оформить доверенность на участие в собрании акционеров на имя приобретателя акций. Приобретатель акций участвует в собрании акционеров не от своего имени, а от имени лица, продавшего акции и включенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Антропенко И.А. заинтересован в совершении сделки, а лицо, которому он продал акции – Винниченко А.С. – не заинтересован.В связи с чем, суд первой инстанции неправомерно исключил из числа голосов, заинтересованных в одобряемой сделке, голоса, соответствующие количеству обыкновенных акций ОАО «Омскгидропривод» в количестве 19 154, проданных Антропенко И.А. после составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров.

Полагает, что если исключить из числа голосов, отданных за принятие решения об одобрении сделок, голоса, принадлежащие включенным в список заинтересованных лиц, то получится, что фактически за принятие решения об одобрении сделок было отдано 12 106 голосов (41383 — 29277), принадлежащих лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не заинтересованных в совершении обществом сделок. Такого количества голосов недостаточно для принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью, поскольку составляет менее половины.

ЗАО «Основа Холдинг» в письменных возражениях просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Считает позицию истца основанной на неверном толковании норм материального права.

ОАО «Омскгидропривод», ЗАО «Новый регистратор» отзывы на апелляционную жалобу в суд не представили.

Представители Христинина В.М., ОАО «Омскгидропривод», ЗАО «Новый регистратор» надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебное заседание не явились. На основании части 3, части 5 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие. 

Представитель ЗАО «Основа Холдинг» в заседании суда апелляционной инстанции высказался согласно возражениям на жалобу, просил оставить решение суда без изменения.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Судом первой инстанции установлены следующие обстоятельства по делу.

Решением Арбитражного суда Омской области от 14.06.2011 по делу № А46-10231/2010 ОАО «Омскгидропривод» города Омска признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Валеев Ильдар Ринатович.

Согласно протоколу годового общего собрания акционеров ОАО «Омскгидропривод» от 06.06.2011, составленному по результатам собрания 03.06.2011, общее количество голосов, которыми обладают акционеры, владельцы голосующих акций, составило 66 049 голосов; количество голосов, которым обладали акционеры, принявшие участие в собрании - 42 524 голосов (64,38%).

В повестку дня собрания включен вопрос № 5: об одобрении сделок с заинтересованностью, совершенных обществом 26 апреля 2010 года.

В протоколе указано, что число голосов, которыми обладали все лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, определено счетной комиссией (функции которой осуществляло ЗАО «Новый регистратор») в количестве 59 906; число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в собрании – 42 524; число голосов незаинтересованных лиц, принявших участие в собрании – 36 381; кворум по данному вопросу – 60,73 %; за одобрение сделок с заинтересованностью (аваль (вексельное поручительство) за ЗАО «Основа Холдинг») проголосовало 34 531.

Ссылаясь на то, что в голосовании приняли участие лица, заинтересованные в совершении сделки; исключение из результатов голосования голосов данных лиц влечет отсутствие кворума и отсутствие требуемого для одобрения сделки большинства, Христинин В.М. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции, соглашаясь с изложенными в обжалуемом решении выводами, считает, что иск удовлетворению не подлежит.

Христинин В.М. в обоснование исковых требований указывает на то, что к участию в голосовании были допущены заинтересованные лица: Антропенко Игорь Александрович (владелец 21 661 обыкновенных акций) и ЗАО «Статус-Инвест» (владелец 9 631 обыкновенных и 492 привилегированных акций); наличие у названных лиц признаков заинтересованности должно определяться по состоянию на 26 апреля 2010 года; последующий переход права на акции от Антропенко А.А. и ЗАО «Статус-Инвест» к другим лицам после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, не имеет правового значения для целей признания этих лиц заинтересованными в сделке; к голосованию не допускаются лица, не включенные в список лиц, имеющих право на участие в собрании.

В силу статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных общества» (далее – Закон об акционерных обществах) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей (пункт 1). Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (пункт 4).

Согласно разъяснениям, данным в пункте 34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: - являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; - в иных случаях, определенных уставом общества.

Судом первой инстанции установлено и не оспаривается сторонами следующее.

По состоянию на 09.04.2010 (том 1, л.д.44) ЗАО «Основа Холдинг» являлось владельцем 4 261 обыкновенных и 1 882 привилегированных акций ОАО «Омскгидропривод», что составляло 9,3007 % от общего количества акций; Антропенко Игорь Александрович принадлежало 21 661 обыкновенных акций (32,7953 %); ЗАО «Статус-Инвест» - 9 631 обыкновенных акций и 492 привилегированных (15,3265 %); Антропенко Александр Владимирович – 4 909 привилегированных акций (7,4324 %), Христинин Виктор Михайлович – 5 686 обыкновенных и 1 237 привилегированных акций (10,4816 %).

Из письма Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 05.08.2011 № 02-3956 (том 1, л.д.129-130) следует, что Антропенко И.А. и ЗАО «Основа Холдинг» признаются группой лиц по признаку пункта 14 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Согласно УФАС России по Омской области от 21.09.2011 № 02-50149 (том 1, л.д.136-137) ЗАО «Статус-Инвест» и ЗАО «Основа-Холдинг» также признаются группой лиц по признаку пункта 14 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

На основании этих данных антимонопольного органа суд первой инстанции сделал вывод о том, что ЗАО «Основа-Холдинг», ЗАО «Статус-Инвест» и Антропенко И.А. являются лицами, заинтересованными в совершении сделки по авалированию векселей (авалирование векселей – принятие обязательств по полной или частичной оплате векселя за одного из обязанных по векселю лиц).

Вместе с тем, суд первой инстанции верно указал, что наличие данной заинтересованности не влечет признания недействительным решения общего собрания акционеров, оформленного протоколом от 06.06.2011.

В силу пункта 4 статьи 83 Закона об акционерных обществах, кворум и результат голосования по вопросу об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, определяется от числа голосов владельцев акций, не заинтересованных в совершении сделки.

В соответствии с имеющейся в деле справкой из реестра владельцев ценных бумаг ОАО «Омскгидропривод», выданной ЗАО «Новый регистратор», на дату проведения собрания 03.06.2011 Антропенко И.А. являлся владельцем 2 507 обыкновенных именных акций ОАО «Омскгидропривод» (том 2, л.д.47). У ЗАО «Сатус-инвест» на эту же дату осталось прежнее  количество  акций (том 2, л.д.48).

Судом первой инстанции при вскрытии папки с бюллетенями для голосования в судебном заседании 31.10.2011 установлено, что Антропенко И.А. не принимал участия в собрании 03.06.2011 и не голосовал принадлежащими ему акциями в указанном выше количестве.  

В связи с изложенным, учитывая ранее сделанный вывод о том, что ЗАО «Статус-инвест» и Антропенко И.А. являются лицами, заинтересованными в совершении сделки, суд первой инстанции верно указал, что при исключении из числа голосов, которыми обладали незаинтересованные лица (59906), голосов ЗАО «Статус-Инвест» (9 631+492) и Антропенко И.А. (2507) соотношение числа голосов лиц, принявших участие в голосовании, к общему числу голосов незаинтересованных лиц составило бы 55,54 % (36 381 – 9631 - 492 = 26 258 – число голосов незаинтересованных лиц, принявших участие в собрании; 47 276 – все число незаинтересованных лиц за вычетом голосов ЗАО «Статус-Инвест» и Антропенко И.А.).