Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2012 по делу n А46-12528/2010. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 апреля 2012 года

                                                  Дело №   А46-12528/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  10 апреля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 апреля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей  Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1269/2012) открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» на решение Арбитражного суда Омской области от 29 декабря 2011 года по делу № А46-12528/2010 (судья Целько Т.В.), принятое

по иску открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237) к товариществу собственников жилья «Перспектива-2» (ИНН 5501100069, ОГРН 1065500009475) о взыскании  задолженности   процентов за пользование чужими денежными средствами.,  

при участии в судебном заседании: 

от открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» – представитель Сучков А.А. (доверенность №03-03/38оф от 01.01.2012, действительна по 31.12.2012);

от товарищества собственников жилья «Перспектива-2» –  представитель не явился, извещен надлежащим образом;

установил:

Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее – ОАО «ТГК № 11», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к товариществу собственников жилья «Перспектива-2» (далее – ТСЖ «Перспектива-2», ответчик) о взыскании задолженности за потребленные в период с февраля по май 2010 года энергоресурсы в размере 453 603 руб. 23 коп., неустойки за просрочку исполнения обязательства по оплате по договору купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 29.12.2006 № 1284 за период с 11.03.2010 по 12.08.2010 в размере 30 916 руб. 83 коп. (с учетом уточнения суммы иска – том 1, л.д.52-54).

Решением Арбитражного суда Омской области от 28.12.2010 по делу № А46-12528/2010 исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскано 453 603 руб. 23 коп. основного долга, 30 916 руб. 83 коп. неустойки, а также 2 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины. С ответчика в доход федерального бюджета взыскано 10 690 руб. 40 коп. государственной пошлины.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2011 по делу № А46-12528/2010 указанное решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.08.2011 решение суда первой инстанции от 28.12.2010 и постановление суда апелляционной инстанции от 18.04.2011 отменены, дело № А46-12528/2010 направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

При новом рассмотрении Истец в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика 451 141 руб. 97 коп. основного долга и 30 842 руб. 56 коп. неустойки (протокол судебного заседания от 03.11.2011 – том 3, л.д.65, расчет  суммы долга  – том 3, л.д.62).

Исковые требования рассмотрены судом первой инстанции с учетом данных уточнений.

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.12.2011 по делу № А46-12528/2010 с ТСЖ «Перспектива – 2» в пользу ОАО «ТГК-11» взыскано 335 584 руб. 66 коп.  задолженности,  29 403 руб. 76 коп. неустойки, в удовлетворении остальной части иска отказано. С ответчика в доход федерального бюджета взыскано 3 068 руб. 14 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО «ТГК-11» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.  

Податель жалобы считает, что суд неправомерно определил сумму долга  без учета НДС, так как согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 № 72 требование ресурсоснабжающей организации  о взыскании суммы  долга  с учетом НДС правомерно, так как тарифы установлены уполномоченным органом  без учета НДС.

ТСЖ «Перспектива-2» в представленном суду письменном отзыве просит изменить решении, указав следующее.  При расчетах между товариществом и ОАО «ТГК-11» (налогоплательщиком) подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке 18 %. Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ № 12552/10 от 22.02.2011. Сумма,  определенная сумма первой инстанции, подлежит уменьшению в связи с тем, что в феврале и марте 2010 года применялась закрытая схема горячего водоснабжения,  при которой  на нужды ГВС используется холодная вода, поставляемая ОАО «Омскводоканал», соответственно объем потребленной воды в данный период оплачивается ОАО «Омскводоканал»; поставленная вода нагревается от тепловой энергии, которая используется на отопление; количество тепловой энергии, потребляемое ответчиком в данный период увеличивается за счет энергии, которая расходуется на подогрев холодной воды. Все это находит соответствующее отражение в показаниях общедомового прибора учета тепловой энергии. Таким образом, как таковую услугу горячее водоснабжение в данный период ответчик от истца не получал. С учетом этого, за февраль 2010 года оплате подлежало 322 331 руб. 70 коп, за март – 275 352 руб., за апрель 240 374 руб. 60 коп.; за вычетом частичной оплаты в феврале в размере 90 000 + 50 000 + 68 821, в марте в размере 90 000 + 89 967,8 и в апреле в размере 100 000 + 80 989 сумма задолженности равна 268 280 руб. 50 коп. В связи с уменьшением суммы долга подлежит перерасчету неустойка, которая по расчету ответчика, приведенному в отзыве, составила  24 621 руб. 66 коп.

ОАО «ТГК-11» в пояснениях в расчет ответчика указало, что все расчёты, произведённые в периоды, когда ТСЖ «Перспектива-2» использовало закрытую схему теплоснабжения, соответствуют данным прибора учёта ответчика. Записи в счетах-фактурах при закрытой схеме распределяются на ГВС и непосредственно тепловую энергию в процентном соотношении. Это означает, что часть полученных Гкал потрачено ответчиком непосредственно на отопление, часть, где обозначено ГВС, на подогрев холодной воды, полученной от ОАО «ОмскВодоканал». Таким образом, ТСЖ «Перспектива-2» при использовании закрытой схемы обязано производить расчет в соответствии с показаниями прибора учёта в полном объёме как за полученную энергию на отопление.

ТСЖ «Перспектива-2»  заявлено ходатайство  о возмещении товариществу судебных издержек на оплату услуг представителя в сумме 2 000 руб.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «ТГК-11» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

 Представитель ТСЖ «Перспектива-2» высказался согласно письменному отзыву, просил решение суда изменить.

В порядке, предусмотренном статьей 163 АПК РФ, в судебном заседании, открытом 22.03.2012, объявлялся  перерыв до 29.03.2012. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет. После перерыва судебное  заседание продолжено с участием представителей сторон.   

Рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 10.04.2012.

В судебное заседание 10.04.2012 от ТСЖ «Перспектива-2» представитель не было. На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителя ответчика.

Представитель истца доводы жалобы поддержал. 

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Омской области от 29.12.2011 по делу № А46-12528/2010 подлежащим изменению.

В соответствии с заключенным между ОАО «Омская электрогенерирующая компания» (энергоснабжающей организацией, ЭО) и ТСЖ «Перспектива-2» (абонентом) договором купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 29.12.2006 № 1284 энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную теплосеть тепловую энергию в горячей воде от ТЭЦ-3 в жилой дом № 26 по ул. Блюхера в г. Омске, в количестве, определенном в гигакалориях как на отопление, так и на горячее водоснабжение (ГВС), а абонент - оплачивать  тепловую энергию  на условиях договора.

Согласно пункту 3.1 договора учет и расчет потребления тепловой энергии при наличии приборов учета на границе раздела тепловых сетей транспортирующей энергию организации и абонента производится на основании показаний этих приборов учета, если они отвечают требованиям, предъявляемым к коммерческим приборам учета.

Расчеты за тепловую энергию производятся по тарифам, изменяющимся в течение действия договора, которые доводятся до абонента через средства массовой информации (пункт 4.1 договора).

Порядок расчетов  определен  в приложении № 2 к договору, согласно которому расчетным периодом является календарный месяц и абонент до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, самостоятельно оплачивает 100 % стоимости фактического теплопотребления и услуг по передаче тепловой энергии, а также надбавки и налоги, установленные законодательством РФ, путем перечисления денежных средств на расчетный счет ЭО.

В случае несвоевременной оплаты абонентом фактически потребленных энергоресурсов ЭО вправе обратиться в арбитражный суд с предъявлением исковых материалов о взыскании задолженности и начислять абоненту со дня, следующего за днем, до наступления которого, согласно условиям договора абонент обязан был осуществить платеж, пени в размере от стоимости договорного объема энергопотребления соответствующего период 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки до фактического исполнения Абонентом денежного обязательства.

Согласно пункту 7.1 договор заключен на срок по 29.12.2007 и считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

 В 2010 году  в соответствии с вышеуказанным пунктом договора являлся действующим, так как не был прекращен сторонами.  В связи с реорганизацией ОАО «Омская электрогенерирующая компания» в форме присоединения к ОАО «ТГК-11»,  последнее является правопреемником по обязательствам ОАО «Омская электрогенерирующая компания», возникшим из договора купли-продажи тепловой энергии в горячей воде от 29.12.2006 № 1284.

За поставленную в вышеуказанный жилой дом тепловую энергию, горячую воду, а также за подпиточную воду ОАО «ТГК-11» выставило абоненту для оплаты счета-фактуры от 28.02.2010 на сумму 391 323 руб. 75 коп., от 31.03.2010 на сумму 324 915 руб. 36 коп., от 30.04.2010 на сумму 284 984 руб. 54 коп., от 31.05.2010 на сумму 152 186 руб. 36 коп. и счета-фактуры от 20.02.2010 на сумму льгот за январь 2010 года в размере 22 157 руб. 38 коп., от 20.03.2010 на сумму льгот за февраль 2010 года в размере 17 794 руб. 62 коп.

Расчет задолженности за тепловую энергию и горячую воду произведен по тарифу в размере 745 руб. за 1 Гкал, утвержденному приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 10.11.2009 № 255/66 для бюджетных и иных потребителей, подпиточной воды - по цене 11 руб. 69 коп. за 1 куб.м.

Сославшись на частичную оплату ответчиком потребленной тепловой энергии, ОАО «ТГК-11» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что иск подлежит частичному удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что истцом с учетом уточнения суммы исковых требований предъявлена к оплате задолженность за февраль-апрель 2010 года  (л.д. 138 том 1). Согласно последнему уточнению исковых требований, к оплате предъявлена задолженность в сумме 451 141 руб. 97 коп., из которых (за вычетом оплаты) 22 157 руб. 38 коп. – сумма, выставленная к оплате посредством направления в банк платежного требования № 3-1284 от 02.03.2010 г. согласно счету-фактуре Т10-15297 от 20.02.2010 г. (льготы за январь 2010 г.), 390 205 руб. – задолженность по оплате за февраль 2010 г. (скорректированная сумма, указанная в счете-фактуре № Т10-18391 от 28.02.2010 г.), 17 794 руб. 62 коп. – сумма, выставленная к оплате посредством направления в банк платежного требования № 3-1284 от 01.04.2010 г. согласно счету-фактуре Т10-25034 от 20.03.2010 г. (льготы за февраль 2010 г.), 324 915 руб. 36 коп. – задолженность по оплате за март 2010 г. по счету-фактуре Т10-27574 от 31.03.2010 г., 283 642 руб. 03 коп. – задолженность по оплате за апрель 2010 г. (скорректированная сумма, указанная в счете-фактуре Т10-36518 от 30.04.2010 г.), 152 186 руб. 36 коп. – задолженность за май 2010 г.

Суд при разрешении спора исходил из недопустимости  по собственной инициативе выходить за пределы исковых требований, ограниченных истцом периодом февраль-апрель 2010 г., в связи с чем требования о взыскании 22 157 руб. 38 коп. – суммы, выставленной к оплате посредством направления в банк платежного требования № 3-1284 от 02.03.2010 г. согласно счету-фактуре Т10-15297 от 20.02.2010