Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2012 по делу n А75-32/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

подключения к источникам электроснабжения, водоснабжения и канализации, к существующим системам теплоснабжения, подачи сжатого воздуха, пара для обеспечения исполнения строительно-монтажных, специальных и пуско-наладочных работ.

При этом подрядчик имеет право потребовать указаний и разъяснений по любому вопросу, связанному с производством работ по контракту. Указания и разъяснения должны быть даны заказчиком в трёхдневный срок в письменной форме (пункт 4.22 контракта).

В соответствии с пунктом 5.1 контракта заказчик обеспечивает финансирование работ подрядчика.

Из пункта 5.2 контракта следует, что заказчик обязан передать подрядчику строительную площадку и утверждённую сметную документацию для производства работ.

Согласно пункту 5.4 заказчик оказывает подрядчику содействие в получении подрядчиком разрешений от эксплуатирующих организаций на выполнение работ и обеспечивает надзор за выполнением работ по вскрытию подземных коммуникаций и подключению к действующим сетям энерго-, тепло-, водоснабжения и канализации.

Подрядчик приступает к производству работ не позднее пяти рабочих дней после передачи ему объекта и утверждённой документации для производства работ (пункт 6.1 контракта).

Строительная площадка квартал улиц Лунная-Гранитная-Мраморная в г. Югорске передана муниципальным заказчиком и принята подрядчиком по акту от 29.12.2008.

В обеспечение исполнения обязательств по контракту между ОАО «СОГАЗ» (страховщик) и ЗАО «Строймонтаж» (страхователь) подписан договор №1508GL0758 от 11.12.2008, предметом которого является страхование ответственности страхователя за неисполнение или ненадлежащее исполнение государственного контракта №231 08 КС от 15.12.2008.

Согласно пункту 1.3 договора объектом страхования является имущественные интересы страхователя, связанные с его обязанностью в соответствии с действующим законодательством возместить убытки (вред), причинённые выгодоприобретателю неисполнением или ненадлежащим исполнением государственного контракта.

Данный договор страхования заключён в пользу выгодоприобретателя, которым является Комитет по жилищно-коммунальному и строительному комплексу администрации города Югорска (пункт 1.5 договора).

Пунктом 3.1 договора установлена страховая сумма в размере 44 800 305 руб.

Платёжными поручениями заказчиком оплачен аванс (том 1, л. 119-136).

Актами формы КС-2 и справками формы КС-3 подтверждается, что подрядчиком выполнены работы на сумму 63 084 858 руб. 04 коп. (том 1, л. 22-118).

Поскольку объект строительства не сдан ЗАО «Строймонтаж» в установленный пунктом 3.1 контракта срок, Департаментом направлено ЗАО «Строймонтаж» письмо № 1564 от 08.08.2011 с предложением расторгнуть контракт № 231 08 КС от 15.12.2008, а возвратить неотработанный аванс в размере 25 874 847 руб. 65 коп.

Заявлением № 1624 от 12.08.2011 Департамент обратился в ОАО «СОГАЗ» о выплате страхового возмещения в размере 25 874 847 руб. 65 коп.

Нарушение сроков строительства, а также не выплата ЗАО «Строймонтаж» и ОАО «СОГАЗ» денежных средств в размере 25 874 847 руб. 65 коп. явились основанием для обращения Департамента в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении заявленных требований к ЗАО «Строймонтаж» послужил поводом для подачи истцом апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

В силу части 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Обязательства возникают из договора и из иных оснований, указанных в Кодексе (статья статьи 307 ГК РФ).

В рассматриваемом случае к правоотношениям сторон подлежат применению положения Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», а также общие положения о подряде параграфа 1 главы 37 ГК РФ и специальные нормы о строительном подряде параграфа 3 главы 37 ГК РФ.

В силу пункта 2 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учётом положений настоящего Федерального закона.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определённый объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта.

В соответствии с пунктом 8 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» расторжение муниципального контракта допускается по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Пунктом 1 части 2 статьи 450 ГК РФ предусмотрено, что по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным признается такое нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Расторжение договора арбитражным судом по предусмотренному в подпункте 1 пункта 2 статьи 450 ГК РФ основанию предполагает, что, во-первых, истец в предъявленном требовании просил расторгнуть договор в связи с существенным его нарушением ответчиком и, во-вторых, что истец представил доказательства существенного нарушения ответчиком условий договора применительно к пункту 2 статьи 450 ГК РФ.

Департамент в исковом заявлении ссылался на существенное нарушение ответчиком условий контракта, выразившееся в невыполнении работ в срок, установленный контрактом, как основание для его расторжения, и при рассмотрении дела представлял доказательства существенного нарушения ответчиком условий контракта.

Между тем, суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, счёл, что истец не представил надлежащих доказательств существенных нарушений контракта со стороны ЗАО «Строймонтаж», при этом, установил, что подрядчику не были созданы необходимые условия для выполнения работ в установленный контрактом срок.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами суда первой инстанции.

Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 711 ГК РФ подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Как отмечалось ранее, пунктом 2.2 предусмотрено, что заказчик выплачивает подрядчику аванс в размере 30% от суммы контракта в течение 30 банковских дней с момента заключения контракта.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что выдача аванса по муниципальному контракту призвана обеспечить своевременное и непрерывное финансирование объекта, с целью соблюдения графика выполнения работ по строительству.

Между тем, Департамент, в нарушение условий муниципального контракта, своевременно аванс не перечислил. Лишь после принятия решения арбитражным судом от 25.05.2009 по делу № А75-1644/2009 заказчиком 30.06.2009 платёжным поручением № 433 от 29.06.2009 был выплачен аванс в размере 44 800 305 руб. (том 1 л. 119).

Таким образом, перечисление аванса спустя 6 месяцев после заключения контракта, а не 30 дней, как это предусмотрено пунктом 2.2 контракта, явилось причиной просрочки выполнения работ на соответствующий период времени.

Довод Департамента о том, что подрядчик не приостановил производство работ по причине не получения аванса, вследствие чего не вправе ссылаться на указанное обстоятельство как на основание, повлекшее несвоевременное выполнение работ, несостоятелен, так как в соответствии с пунктом 1 статьи 719 ГК РФ приостановление начатой работы в случаях нарушения заказчиком своих обязанностей по договору подряда (статья 328) является правом подрядчика. То обстоятельство, что ЗАО «Строймонтаж» не воспользовалось предоставленным ему приведённой нормой правом, не свидетельствует об отсутствии просрочки кредитора, приведшей к невозможности выполнения работ в соответствии с согласованным сторонами графиком.

Далее, согласно пункту 5.4 контракта заказчик оказывает подрядчику содействие в получении подрядчиком разрешений от эксплуатирующих организаций на выполнение работ и обеспечивает надзор за выполнением работ по вскрытию подземных коммуникаций и подключению к действующим сетям энерго-, тепло-, водоснабжения и канализации.

Департамент подключение наружных сетей не обеспечил.

В письмах № 3-СМ-210-00035 от 06.08.2010, № 3-СМ-210-00085 от 13.08.2010, № 3-СМ-210-00132 от 24.08.2010, № 3-СМ-210-00311 от 22.09.2010, № 00413 от 12.10.2010 ЗАО «Строймонтаж» поставило Департамент в известность, что ось проектируемой трассы наружных сетей тепло-, водоснабжения (ТВС) попадает на территорию автодрома, просило решить вопрос по прокладке наружных сетей ТВС и канализации к объекту строительства, а также указало о том, что приступит к выполнению работ по прокладке наружных сетей ТВС, согласно выданному проектному решению.

Поскольку прокладка и подключение инженерных сетей подлежали к проектируемым сетям, Департамент письмом № 2004 от 15.10.2010 уведомил ЗАО «Строймонтаж» о необходимости приостановления работ и их возобновления после письменного уведомления заказчика.

В письмах № 00176 от 07.02.2011 и № 00358 от 04.03.2011 ЗАО «Строймонтаж» просило Департамент рассмотреть вопрос о продлении сроков строительства, поскольку работы по устройству наружных сетей были приостановлены, а изменения к проекту не выданы.

На письмо ЗАО «Строймонтаж» от 05.05.2011 Департамент исх. № 966 от 25.05.2011 указал о невозможности продления сроков выполнения работ, а также сообщил о согласии предоставления проектно-сметной документации по прокладке наружных сетей к объекту строительства.

13.07.2011 письмом № 01142 ЗАО «Строймонтаж» вновь указало Департаменту о том, что измененная проектно-сметная документация по прокладке наружных инженерных сетей не выдана. Кроме того, подрядчик просил выдать проектное решение по ограждению территории (благоустройства) и предоставить типовой проект 320-52 на устройство теневого навеса.

В течение 2011 года ЗАО «Строймонтаж» неоднократно обращалось к заказчику с просьбой решить вопрос с подключением инженерных сетей и передать ось сетей для производства работ по подключению сетей. Однако данные обращения были истцом проигнорированы.

По акту от 01.07.2011, то есть за 1 месяц до окончания срока выполнения работ, предусмотренного пунктом 3.1 контракта (01.08.2011), Департамент передал подрядчику точки подключения тепловодоснабжения, канализации, электроснабжения (том 4, л. 134-137), при этом оси трассы сетей так и не были предоставлены.

ЗАО «Строймонтаж» неоднократно обращалось к Департаменту с уведомлениями исх. № 01799 от 15.11.2011, № 01910 от 28.11.2011, № 01930 от 30.11.2011, №01975 от 08.12.2011 о передаче осей трассы тепловых сетей и согласованного с владельцами подземных коммуникаций генплана.

Отсутствие по состоянию на 01.08.2011 наружных сетей, к которым предполагается подключение строящегося объекта, с очевидностью указывает на невозможность выполнения работ в полном объёме к указанному в контракте № 231 08 КС от 15.12.2008 сроку.

После завершения работ по возведению здания в связи с неподключением объекта к внешним инженерным сетям теплоснабжения, водоснабжения и канализации подрядчик был лишён возможности проводить в зимний период времени плотнично-столярные работы по установке оконных и дверных блоков, стекольные работы, сантехнические и электромонтажные работы. Согласно разделу 5 тома 9 рабочего проекта (том 3 л. 1-24) внутренние и отделочные работы в зимнее время должны выполняться при положительной (не ниже 10 градусов) температуре воздуха и отделываемых поверхностей и относительной влажности воздуха не более 60 процентов.

Вопреки утверждению Департамента график производства работ (том 1, л. 16) не позволяет прийти к выводу, что плотнично-столярные работы по установке оконных и дверных блоков, стекольные работы, сантехнические и электромонтажные работы, подлежащие выполнению в рамках 2 комплекса работ, подрядчик должен был выполнить в летний период 2010г., тогда как из данного графика усматривается, что устройство наружных сетей водоснабжения и канализации, позволяющих обеспечить теплоснабжение объекта, следовало проложить и подключить к сетям в июне-августе 2010г.

Письмом от 15.10.2010 № 2004 Департамент сообщил о приостановлении работ по прокладке инженерных сетей, которые находятся на стадии проектирования. О возобновлении работ истец не сообщал.

Утверждение заказчика о том, что сама по себе передача точек подключения 01.07.2011 тепловодоснабжения, канализации, электроснабжения являлась основанием для возобновления