Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2012 по делу n А46-17204/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

03 июля 2012 года

                                    Дело №   А46-17204/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  26 июня 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 июля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рыжикова О.Ю.

судей  Киричёк Ю.Н., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Сердитовой Н.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3180/2012) Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 05.03.2012 по делу № А46-17204/2011 (судья Чернышев В.И.), по заявлению Федерального государственного бюджетного учреждения «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Омской области» (ОГРН 1025500974840) (далее – ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз», учреждение) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – Омское УФАС России, антимонопольный орган)

3-и лица: садоводческие некоммерческие товарищества «Нефтехимик», «Лесовод», «Газовик-1», «Яблонька-1», «Заречный-2», «Сигнал»,  «Движенец», «Пламя», «Дружба», «Мечта», «Мечта-4»

об оспаривании решения №04/19-11 от 15.09.2011

при участии в судебном заседании представителей: 

от Омского УФАС России – Черенкова Н.Г. (удостоверение, по доверенности № 09-04/НГ от 11.01.2012 сроком действия до 31.12.2012);

от ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» - Бородий О.Ф. (паспорт, по доверенности б/н от 05.05.2012 сроком действия на один год с момента ее совершения ); Шашковой И.В. (паспорт, по доверенности б/н от 16.05.2012 сроком действия на один год с момента ее совершения);

от СНТ «Мечта» - Андрияновой Л.А. (паспорт, выписка из протокола (том 3 л.д. 29);

от СНТ «Пламя» - Бычковой А.Н. (паспорт, выписка из протокола общего собрания членов СНТ «Пламя»№ 6 от 13.05.2012);

от СНТ «Лесовод» - Пирогова А.И. (паспорт, выписка из протокола общего собрания членов СНТ «Лесовод» от 21.05.2011);

от СНТ «Движенец» - Петровой Л.И. (паспорт, выписка из протокола № 9 от 29.04.2012);

от СНТ «Нефтехимик»,  «Дружба», «Мечта-4», «Газовик-1», «Яблонька-1», «Заречный-2», «Сигнал» - не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

установил:

Решением от 05.03.2012 по делу № А46-17204/2011 Арбитражный суд Омской области удовлетворил требования  ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» признал незаконным и отменил решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области № 04/19-11 от 15.09.2011 и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области № 04/19-11 от 15.09.2011.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на необоснованность выводов антимонопольного органа в связи с неполным выяснением обстоятельств подлежащих установлению.

В апелляционной жалобе Омское УФАС России просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь при этом на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, отсутствие оценки представленным доказательствам.

В отзыве на апелляционную жалобу заявитель с ее доводами не соглашается, считает их необоснованными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие СНТ «Нефтехимик»,  «Дружба», «Мечта-4», «Газовик-1», «Яблонька-1»,  Заречный-2», «Сигнал», надлежащим образом извещенных о времени и месте слушания по делу.

В судебном заседании представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции  отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Федерального государственного бюджетного учреждения «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Омской области» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель СНТ «Движенец» поддерживает доводы апелляционной жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области, пояснил обстоятельства дела.

Представители СНТ «Лесовод», «Пламя», «Мечта»  выступили с пояснениями обстоятельств дела, поддержали решение суда первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

В Омское УФАС России поступило заявление от СНТ «Движенец» от 22.03.2011, содержащее сведения о признаках нарушения ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» антимонопольного законодательства, совершённого в отношении СНТ «Движенец».

По результатам рассмотрения заявления СНТ «Движенец» Омским УФАС России было принято решение о возбуждении в отношении ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» дела № 04/19-11 о нарушении антимонопольного законодательства, в процессе рассмотрения которого были установлены следующие обстоятельства.

В соответствии с Уставом, утверждённым приказом Минсельхоза России от 25.05.2011 № 57-у, целью деятельности ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» является создание необходимых условий для увеличения объёмов производства высококачественной сельскохозяйственной продукции на основе восстановления и повышения плодородия почв земель сельскохозяйственного назначения при выполнении комплекса агрохимических, гидромелиоративных и организационных мероприятий, эксплуатации мелиоративных систем, переданных Учреждению в оперативное управление, реализации федеральных целевых программ на территории Омской области.

Уставом предусмотрены основные виды деятельности ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз», в числе которых значатся предпринимательская и иная приносящая доход деятельности, осуществляемые по договорам на возмездной основе, в том числе предусмотрено осуществление в установленном законодательством Российской Федерации порядке функций государственного заказчика (заказчика-застройщика) за счёт средств бюджетов субъектов Российской Федерации при реализации региональных целевых программ в области мелиорации земель, сельскохозяйственного водоснабжения, социального развития села; оказание услуг по подаче воды водопользователям, сельхозтоваропроизводителям и сельскому населению и другие виды предпринимательской деятельности.

Рассмотрение дела № 04/19-11 было охвачено периодами поливных сезонов (с мая по сентябрь), начиная с 2009 года.

Комиссией установлено, что ежегодно на каждый период поливного сезона между ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» и СНТ «Нефтехимик», «Дружба», «Мечта», «Мечта-4», «Пламя», «Лесовод», «Газовик-1», «Яблонька-1», «Заречный-2», «Сигнал» заключались договоры на подачу технической воды для полива садовых участков указанных садоводческих товариществ, прилегающих к Лузинской оросительной системе.

Из представленных материалов: схемы магистрального трубопровода Лузинской оросительной системы, технического паспорта на сети водопровода и канализации (магистральный трубопровод Лузинской ОС), свидетельства о государственной регистрации права от 28.04.2009 55 АВ 943819, инвентарной карточки учёта основных средств № 426 от 01.04.2011 следует, что магистральный водопровод Лузинской ОС зарегистрирован за ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» 28.04.2009 на праве оперативного управления по адресу: Омский район, п. Горячий ключ, от головной насосной станции Лузинской ул. Рабочая, д. 7 до насосной станции II подъёма. Подача технической воды указанным выше садоводческим некоммерческим товариществам осуществляется через инженерные сооружения и устройства, в том числе магистральный водопровод МВ-3, находящийся в составе магистрального трубопровода Лузинской оросительной системы.

При этом подача воды СНТ «Сигнал» имеет особенность в том, что данное общество заключает договор не только на подачу воды на полив собственных садовых участков, но и на подачу воды ряду других садоводческих товариществ - это СНТ «Движенец», «Берёзка», «Урожай», «Связист», которые все вместе с СНТ «Сигнал» определены как поливной участок «Сигнал».

Эта особенность обусловлена тем, что по указанному выше водоводу МВ-3 ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» подаёт воду в специально приспособленный для аккумулирования воды открытый котлован, из которого забор воды на поливной участок «Сигнал» осуществляется насосной установкой, находящейся в эксплуатационной ответственности указанных СНТ «Сигнал», «Движенец», «Берёзка», «Урожай», «Связист», и далее по водопроводным трубам этих садоводческих товариществ подаётся непосредственно на садовые участки садоводов.

С целью обеспечения водой в поливной сезон 2011 года садовых участков СНТ «Движенец» направило ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» проект нового договора на подачу воды в 2011 году от 24.01.2011.

На полученную оферту ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» направило председателю правления СНТ «Движенец» уведомление от 24.02.2011 № 59, в котором содержится сообщение об отсутствии возможности заключить договор на подачу воды в 2011 году, так как текст предложенного СНТ договора содержит исправления, предмет договора неприемлем к условиям подачи воды в 2011 году, а также в связи с невозможностью ведения отдельного учёта потреблённой воды СНТ «Движенец».

Считая данный отказ ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» от заключения договора на подачу технической воды необоснованным, СНТ «Движенец» обжаловало эти действия ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» в Омское УФАС России.

По результатам рассмотрения дела № 04/19-10 Комиссией Омского УФАС России принято решение от 15.09.2011, которым на основании части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в соответствии с Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утверждённым Приказом ФАС России от 17.01.2007 № 5, на основании аналитического отчёта состояния конкуренции на товарном рынке услуг по распределению технической воды, оказываемых ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» садоводческим некоммерческим товариществам, расположенным на земельных участках, прилегающих к Лузинской оросительной системе Омского района Омской области, охваченной сетями водовода МВ-3 Лузинской ОС, обеспечивающими подачу технической воды до потребителей, установлено доминирующее положение ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» с долей 100 процентов на указанном рынке распределения технической воды на территории, охваченной сетями водопровода МВ-3 Лузинской оросительной системы. Кроме того, принятым Комиссией решением от 15.09.2011 по делу № 04/19-11 признаны нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз», выразившиеся в навязывании СНТ «Нефтехимик», «Дружба», «Мечта», «Мечта-4», «Пламя», «Лесовод», «Газовик-1», «Яблонька-1», «Заречный-2», «Сигнал» (в том числе действующего в интересах СНТ «Берёзка», «Урожай», Связист», «Движенец») невыгодных условий договоров на оказание услуг по подаче воды в 2011 году путём понуждения к вложению финансовых средств на проведение работ по ремонту водопровода МВ-3, принадлежащего ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» на праве оперативного управления (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования), что является, как считает антимонопольный орган, ущемлением интересов указанных садоводческих некоммерческих товариществ.

Со стороны ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» в отношении СНТ «Нефтехимик», «Дружба», «Мечта», «Мечта-4», «Пламя», «Лесовод», «Газовик-1», «Яблонька-1», «Заречный-2» и «Сигнал», действующего также в интересах СНТ «Движенец», «Берёзка», «Урожай», «Связист», было допущено, по мнению антимонопольного органа, необоснованное навязывание условий, которые возможность заключения договоров на оказание услуг по подаче воды в 2011 году связывают с выполнением указанными СНТ требования ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» о вложении финансовых средств на проведение работ по ремонту водопровода МВ-3, принадлежащего ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» на праве оперативного управления.

Письмом ФГБУ «Управление «Омскмелиоводхоз» от 09.08.2010 № 122 уведомило председателей СНТ «Нефтехимик», «Дружба», «Мечта», «Мечта-4», «Пламя», «Лесовод», «Газовик-1», «Яблонька-1», «Заречный-2» и «Сигнал» о том, что часть магистрального трубопровода МВ-3 пришла в негодность и для восстановления его работоспособности необходима замена труб протяженностью около 500 метров.

В связи с этим председатели указанных СНТ, а также СНТ «Движенец», «Берёзка», «Урожай», «Связист» на общих собраниях членов СНТ поставили вопрос о сборе денежных средств для решения проблемы водоснабжения в 2011 году. Все товарищества проголосовали за сбор денег для решения проблемы обеспечения водой. Решение не сдавать деньги было принято только членами СНТ «Движенец».

Инициативу по сбору денежных средств на ремонт указанного водопровода взял на себя председатель СНТ «Нефтехимик». На собранные средства были закуплены металлические трубы и произведены работы по прокладке водопровода протяженностью 540 метров параллельно существующему и пришедшему в аварийное состояние участку водопровода МВ-3.

За счёт финансовых средств садоводческих товариществ (кроме финансовых средств членов СНТ «Движенец») была восстановлена работоспособность водопровода по подаче воды.

Проложенный