Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2012 по делу n А46-17629/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 июля 2012 года

                                                        Дело № А46-17629/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  05 июля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  09 июля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мироновой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3558/2012) общества с ограниченной ответственностью «АК БАРС ИПОТЕКА» на решение Арбитражного суда Омской области от 11.03.2012 по делу № А46-17629/2011 (судья Пермяков В.В.), принятое по заявлению Жилищно-строительного кооператива «Пархоменко» (ОГРН 1105543027468; ИНН 5506214359; место нахождения: г. Омск, ул. Пархоменко, 24, 71) к обществу с ограниченной ответственностью «АК БАРС ИПОТЕКА» (ОГРН 1041626808783; ИНН 1658055480; место нахождения: г. Казань, ул. Кремлевская, 6/20), обществу с ограниченной ответственностью «Компания «ОмСтрой-2001» (ОГРН 1035504007142; ИНН 5503072032; место нахождения: г. Омск, ул. 24-я Северная, 172Г) при участии в деле в качестве третьего лица: Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области (ОГРН 1045504038524; ИНН 5503085391; место нахождения: г. Омск, ул. Орджоникидзе, 56), о погашении в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним записи о регистрации договора участия в долевом строительстве,

при участии в судебном заседании: 

от общества с ограниченной ответственностью «АК БАРС ИПОТЕКА» – представитель не явился,

от жилищно-строительного кооператива «Пархоменко» – представителя Окишевой И.В. по доверенности от 12.05.2011 сроком действия один год,

от общества с ограниченной ответственностью «Компания «ОмСтрой-2001» – представитель не явился,

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области – представитель не явился,

установил:

жилищно-строительный кооператив «Пархоменко» (далее – ЖСК «Пархоменко», истец) обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «АК БАРС ИПОТЕКА» (далее – ООО «АК БАРС ИПОТЕКА»), обществу с ограниченной ответственностью «Компания «ОмСтрой-2001» (далее – ООО «Компания «ОмСтрой-2001») о погашении в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее – ЕГРП) записи о регистрации договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007, заключенного между ООО «Компания «ОмСтрой-2001» и ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в отношении квартиры 149 в доме по ул. Пархоменко в г. Омске в связи с расторжением этого договора 07.04.2009.

Определением от 26.12.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области (далее – Управление Росреестра по Омской области).

Решением Арбитражного суда Омской области от 11 марта 2012 года по делу №  А46-17629/2011 исковые требования удовлетворены. Суд принял решение погасить в ЕГРП запись о регистрации договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007, заключенного между ООО «Компания «ОмСтрой-2001» и ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в отношении квартиры 149 в доме по ул. Пархоменко в г. Омске, в связи с расторжением этого договора 07.04.2009. Этим же решением с ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» ООО «Компания «ОмСтрой-2001» в пользу ЖСК «Пархоменко» взыскано по 2 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины с каждого.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что применение по аналогии части 3 статьи 165 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) неправомерно, поскольку в спорной ситуации отсутствует пробел в праве, запись о расторжении договора долевого участия в строительстве вносится по заявлению одной из сторон договора, а истец не является таковой.

ЖСК «Пархоменко» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «АК БАРС ИПОТЕКА», ООО «Компания «ОмСтрой-2001», Управление Росреестра по Омской области, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЖСК «Пархоменко» высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителя истца, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 22.05.2007 между ООО «Компания «ОмСтрой-2001» (застройщик) и ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве № 6, по условиям которого застройщик обязался в соответствии с проектной документацией построить многоквартирный дом по адресу: г. Омск, ул. Пархоменко, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта передать в собственность участнику долевого строительства однокомнатную квартиру № 149 общей площадью 38,15 кв.м. стоимостью 989 520 руб. (оплата на основании пункта 2.2 договора произведена платежным поручением № 393 от 23.05.2007).

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.09.2011 по делу № А46-19198/2008 ООО «Компания «ОмСтрой-2001» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства.

Определением от 25.06.2009 по делу № А46-19198/2008 требование кредитора – ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в размере 4 947 504 руб.78 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Компания «ОмСтрой-2001». Во включении требования ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в размере 50 033 088 руб. 97 коп. отказано.

При рассмотрения судом требования ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в рамках дела № А46-19198/2008 установлено, что последнее на основании пункта 5.5 договора № 6 от 22.05.2007 в одностороннем порядке расторгло названный договор участия в долевом строительстве и потребовало возвратить денежные средства, вложенные в строительство жилья, уплатить пеню и проценты за пользование чужими денежными средствами (л.д. 24-25).

В целях завершения строительства и ввода многоквартирного дома, расположенного  по строительному адресу: г. Омск, ул. Пархоменко, 7, в эксплуатацию, на общем собрании членов инициативной группы участников долевого строительства многоквартирного дома, расположенного по строительному адресу: г. Омск, ул. Пархоменко, 7, состоявшемся 20.08.2010, было принято решение о создании и регистрации ЖСК «Пархоменко» (протокол общего собрания № 1 от 20.08.2010).

08.04.2011 между ЖСК «Пархоменко» (кредитор) и ООО «Компания «ОмСтрой-2001» (должник) заключено соглашение об отступном, по условиям которого должник взамен исполнения обязательств, вытекающих из договоров участия в долевом строительстве, передал кредитору в качестве отступного строительную конструкцию в виде свай, фундаментных блоков и перемычек (л.д. 27-28).

Сторонами составлен акт приема-передачи к соглашению об отступном от 08.04.2011 (л.д. 29).

При этом на основании соглашения к договору аренды земельного участка № Д-О-31-6862 о перенайме, зарегистрированного в Управлении Росреестра по Омской области 04.10.2011, все права и обязанности арендатора по договору аренды земельного участка, расположенного под строящимся жилым домом, перешли к ЖСК «Пархоменко» (л.д. 30).

Ссылаясь на то, что несмотря на расторжение договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007, запись о регистрации данного договора в ЕГРП до настоящего времени не погашена, что препятствует ЖСК «Пархоменко» как застройщику многоквартирного дома, расположенного по строительному адресу: г. Омск, ул. Пархоменко, 7, реализовать квартиру № 149, ЖСК «Пархоменко» обратилось в суд с настоящим иском.

Удовлетворение исковых требований послужило причиной подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Статьей 4 Федерального закона № 214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 214-ФЗ) установлено, что по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Статьей 450 ГК РФ предусмотрено, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

На основании пункта 1 части 1 статьи 9 Закона № 214-ФЗ участник долевого строительства в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в срок, превышающий установленный договором срок передачи такого объекта на два месяца.

В соответствии с частью 4 статьи 9 Закона № 214-ФЗ в случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения договора договор считается расторгнутым со дня направления другой стороне уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора. Указанное уведомление должно быть направлено по почте заказным письмом с описью вложения.

Таким образом, участник долевого строительства вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства.

Как указано выше, при рассмотрении арбитражным судом требования ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» о включении в реестр требований кредиторов ООО «Компания «ОмСтрой-2001» в рамках дела № А46-19198/2008 установлен факт расторжения ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» в одностороннем порядке договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007.

Письменное уведомление ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» о расторжении договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007 направлено ООО «Компания «ОмСтрой-2001» 07.04.2009, при этом договор считается расторгнутым с момента направления другой стороне уведомления об одностороннем отказе от его исполнения.

Факт расторжения договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007 ответчиками не оспаривается.

В силу части 4 статьи 25.1 Федерального закона № 122-ФЗ от 21.07.1997 «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» заявление о внесении в ЕГРП записи о расторжении договора участия в долевом строительстве может быть представлено одной из сторон договора участия в долевом строительстве с приложением документов, подтверждающих расторжение договора.

В случае, если сторона договора участия в долевом строительстве в одностороннем порядке отказалась от исполнения договора, к заявлению прилагается копия уведомления другой стороны договора об одностороннем отказе от исполнения договора в форме заказного письма с отметкой об отправке, а при расторжении договора в судебном порядке – копия вступившего в законную силу решения суда о расторжении договора, заверенная в установленном порядке судом, вынесшим решение. Орган по государственной регистрации при представлении заявления одной из сторон такого договора в течение рабочего дня обязан уведомить в письменной форме об этом другую сторону договора.

Стороны договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007 уклоняются от государственной регистрации расторжения данного договора, при этом Законом № 214-ФЗ не урегулирован порядок регистрации расторжения договора долевого участия в случае, когда стороны договора уклоняются от регистрации расторжения договора.

Обстоятельства уклонения ответчиков от государственной регистрации расторжения договора участия в долевом строительстве № 6 от 22.05.2007 не оспариваются ООО «АК БАРС ИПОТЕКА» и ООО «ОмСтрой-2001». 

Согласно статье 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора.

В силу статьи 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в указанной статье, а также иными способами, предусмотренными законом. Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты. При этом при формулировании требования основания иска должны соответствовать его предмету.

Часть 1 статьи 6 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям,