Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2012 по делу n А70-81/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в соответствии с прилагаемой выкопировкой из плана города и установлением границ в натуре (л.д.27-30).

На основании распоряжения №1013 с ООО «Кевин» заключен договор №83/20 от 02.06.1998 аренды земельного участка площадью 3165 кв.м.

В июне 1998 года ООО «Кевин» выдано архитектурно-планировочное задание на проектирование магазина смешанных товаров по ул.Монтажников на земельном участке, предоставленном распоряжением №1013.

28.10.1999 за №180 в раздел 5е АПЗ №151 о 30.06.1998 внесены изменения и дополнения следующего содержания: «на площади третьего этажа проектируемого магазина предусмотреть размещение кафе на 50 мест для обслуживания персонала и посетителей…».

Распоряжением администрации города Тюмени от 23.02.1999 №455 срок аренды земельного участка продлен.

Как следует из акта приема-передачи от 14.07.1998 и верно установлено судом первой инстанции, незавершенное строительством двухэтажное кирпичное здание - магазин смешанных товаров ООО «Кевин», расположенный по адресу: г.Тюмень, ул. проезд Монтажников, д.1 передано в качестве взноса в уставный капитал ООО «СС-Сервис» (л.д.128).

Таким образом, на дату внесения данного имущества в качестве взноса в уставный капитал данное здание было возведено в двух этажах.

Согласно распоряжению администрации города Тюмени от 20.07.1999 №2339 с согласия общества земельный участок площадью 0,3165га, предоставленный ООО «Кевин» для завершения строительства пристроенных помещений медико-санитарной части по ГП-10Б в МКР «А» жилого района «Восточный», договора аренды №83/20 от 02.06.1998 расторгнут, земельный участок площадью 0,2682 га предоставлен с 01.07.1999 сроком на 1 год ООО «СС-Сервис» в аренду для завершения строительства пристроенных помещений под размещение магазина смешанных товаров по ГП-10Б с МКР «А» жилого района «Восточный» в соответствии с прилагаемой выкопировкой.

В дальнейшем срок аренды продлялся распоряжениями администрации города Тюмени.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Тюменской области от 24.12.2002 №2395/14-з договор аренды земельного участка площадью 0,2685 га с ООО «СС-Сервис» был расторгнут и предоставлен земельный участок с кадастровым номером 72:23:0432001:0035 площадью 1754,98 кв.м. для завершения строительства пристроенных помещений смешанных товаров и кафе на 50 мест.

С ООО «СС-Сервис» заключен договор №23-20/251 от 05.06.2003 аренды земельного участка с кадастровым номером 72:23:0432001:0035 площадью 1754,98 кв.м. для завершения строительства пристроенных помещений смешанных товаров и кафе на 50 мест.

В соответствии с договором уступки от 21.09.2009 право аренды земельного участка с кадастровым номером 72:23:0432001:0035 площадью 1754,98 кв.м. для завершения строительства пристроенных помещений смешанных товаров и кафе на 50 мест ООО «СС-Севрис» передано ООО «Кевин».

Соглашением от 23.06.2011, заключенным между ООО «Кевин» и Департаментом имущественных отношений Тюменской области срок аренды продлен по 02.06.2012.

Таким образом, правоустанавливающим документом на земельный участок является договор аренды №23-20/251 от 05.06.2003.

В пункте 2.2 договора аренды №23-20/251 от 05.06.2003 указано, что на предоставленном земельном участке имеется строящееся двух этажное здание магазина смешанных товаров и кафе.

На момент учреждения ООО «СС-Сервис» в 1998 году спорный объект существовал в двух этажах.

Таким образом, земельный участок, на котором расположен спорный объект капитального строительства, сформирован в указанных границах по результатам многочисленных изъятий частей смежных участков и предоставлялся первоначально для строительства пристроенных помещений к жилому дому, а затем для завершения строительства магазина смешанных товаров и кафе на 50 мест.

В этой связи, как правомерно указал суд первой инстанции, оснований считать, что объект капитального строительства построен заявителем с умышленным нарушением границ предоставленного земельного участка, не имеется.

Суд апелляционной инстанции обращает внимание, что выявленное на ситуационном плане смещение вызвано неточностями при формировании первоначального земельного участка, закрепившееся впоследствии изъятиями из его площади частей.

Согласно градостроительному паспорту спорный объект находится в границах красных линий. Сведений о том, что выявленное ответчиком нарушение границ земельного участка нарушает права иных землепользователей, не представлено.

Судом первой инстанции также правомерно отклонены доводы заинтересованного лица о несоблюдении параметров объекта капитального строительства разрешенным видам использования объекта капитального строительства и земельного участка, установленным для территориальной зоны Ж-1, о несоблюдении минимальных отступов от границ земельного участка и максимального процента застройки в границах земельного участка предельным параметрам разрешенного строительства, о несоответствии целевого назначения земельного участка и объекта капитального строительства являются несостоятельными.

Материалы дела свидетельствуют, что строительство спорного объекта начато в 1997-1998 годах на основании выданного АПЗ №151 от 30.06.1998 и разрешения №137/96-лж от 13.10.1997.

Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004 согласно статье 1 Федерального закона «О введении в действие Градостроительного кодекса РФ» от 29.12.2004 №191-ФЗ, вступил в действие со дня его официального опубликования, то есть с 30.12.2004 (дата опубликования в издании «Российская газета» №290).

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации» вплоть до принятия в установленном Градостроительным кодексом Российской Федерации порядке правил землепользования и застройки, подготовка проектной документации осуществляется на основании архитектурно-планировочных заданий, выдаваемых в соответствии с Федеральным законом от 17 ноября 1995 года № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», правила пункта 2 части 11 статьи 51 ГрК РФ не применяются и уполномоченные на выдачу разрешений на строительство федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления проводят проверку соответствия проектной документации разрешенному использованию земельного участка и архитектурно-планировочному заданию. После установления Правительством Российской Федерации формы градостроительного плана земельного участка, в составе которого указывается информация о разрешенном использовании земельного участка, требованиях к назначению, параметрам и размещению объекта капитального строительства на указанном земельном участке, подготовка проектной документации объекта капитального строительства осуществляется на основании информации, указываемой в составе градостроительного плана земельного участка.

В этой связи пунктом 2 статьи 4 Вводного закона предусмотрено, что не требуется предоставление градостроительного плана земельного участка для ввода объекта в эксплуатацию в случае, если разрешение на строительство выдано до введения в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации, а также в случае, предусмотренном пунктом 1 части 1 настоящей статьи. При этом правила пункта 2 части 6 статьи 55 ГрК РФ не применяются.

Указывая на несоответствие построенного объекта изложенным выше требованиям, государственный орган отказывает в выдаче разрешения на ввод в эксплуатацию по основанию, изложенному в пункте 2 части 6 статьи 55 ГрК РФ - несоответствие объекта капитального строительства требованиям градостроительного плана земельного участка, что не допускается в соответствии с пунктом 2 статьи 4 Вводного закона.

При этом доводы апелляционной жалобы о том, что данная статься подлежит применению поскольку размещение получено позже введения в действие спорного законодательства, судом апелляционной инстанции отклоняется как не соответствующее действительности, так как площадь объекта застройки на земельном участке не изменялась с 1997-1998 годов.

В соответствии со статьей 9 Вводного закона Градостроительный кодекс Российской Федерации применяется к отношениям по территориальному планированию, градостроительному зонированию, планировке территорий, архитектурно-строительному проектированию, строительству, реконструкции объектов капитального строительства, возникшим после его введения в действие.

Согласно статье 8 Вводного закона разрешение на строительство, выданное физическим или юридическим лицам до введения в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации, признаются действительным.

Инспекцией государственного архитектурно-строительного надзора г.Тюмени ООО «Кевин» выдано разрешение №137/96-ЛЖ на производство строительно-монтажных работ по объекту, в связи с чем, оспариваемый отказ ответчика в части указания на отсутствие у общества разрешения на строительство правильно признан судом первой инстанции незаконным и необоснованным.

Доводы о том, что акт приема-передачи пристроенного помещения медико-санитарной части №10Б по ГП в мкр. «Восточный» от 05.11.1997 подтверждает, что ООО «Кевин» получило разрешение для завершения строительства именно помещения медико-санитарной части, судом первой инстанции верно не приняты во внимание, поскольку из содержания разрешения этого не следует.

Доказательств того, что параметры построенного объекта не соответствуют объекту, на строительство которого получено разрешение не представил.

Как верно отметил суд первой инстанции, то обстоятельство, что права на земельный участок обществом передавались другому лицу не свидетельствует о том, что именно оно и должно было получать разрешение на строительство. В соответствии со статьей 51 Градостроительного кодекса РФ получение разрешения должно предшествовать строительству. Как указал заявитель, строительство объекта было окончено в 1999 году в период, когда права на земельный участок принадлежали заявителю (распоряжение о передаче прав аренды от ООО «Кевин» ООО «СС-Сервис» от 20.07.1999 №2339).

При этом, оснований сомневаться в том, что строительство было окончено в 1999 году не имеется. Также суд верно отметил, что в случае строительства своими силами и средствами акт приемки не составляется.

Последующее предоставление земельного участка «для завершения строительства» не указывает на то, что на момент предоставления строительные работы по возведению объекта велись. По смыслу пункта 10 статьи 1 и статьи 55 ГрК РФ объекты капитального строительства строительство которых не завершено (объекты незавершенные строительством) являются таковыми до момента их ввода в эксплуатацию.

Довод об отсутствии заключения органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации правильно признан необоснованным.

В соответствии с частью 4 статьи 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора.

Так согласно пункту 1 части 1 статьи 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса либо является типовой проектной документацией или ее модификацией.

Строительство спорных объектов осуществлялось до введения в действие Градостроительного кодекса РФ от 29.12.2004.

Органы Государственного архитектурно - строительного надзора РСФСР были образованы приказом Минархстроя РСФСР от 13.12.1991 № 4 на базе органов Государственного архитектурно - строительного контроля за жилищно-гражданским строительством на территории РСФСР.

В соответствии с Положением, утвержденным данным приказом, задачами инспекции Госархстройнадзора РСФСР являлись обеспечение участниками строительства соответствия возводимых зданий и сооружений, производимых строительных материалов, изделий и конструкций нормативно - технической и проектной документации; организационно-правового порядка осуществления строительства на всех его стадиях, а также приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов.

Указанные задачи, согласно пункту 3 приказа, должны были выполняться посредством проведения выборочных проверок качества строительной продукции, строительства объектов, производимых строительных материалов, изделий и конструкций вне зависимости от ведомственной принадлежности и форм собственности участников строительства, по своему усмотрению выбирая формы и методы проверок для реализации возложенных на них функций.

Статьей 17 Закона РФ от 14.07.1992 № 3295-1 «Об основах градостроительства в Российской Федерации» (действовавшим до принятия Градостроительного кодекса РФ от 07.05.1998) предусматривалось, что органы архитектуры и градостроительства по согласованию с органами местного самоуправления осуществляют контроль за разработкой и реализацией градостроительной документации, выдачу архитектурно - планировочных заданий на проектирование и участвуют в лицензировании разработчиков градостроительных проектов и исполнителей работ (подрядчиков) В силу пункта 12 статьи 62 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 07.05.1998 (действовавшим до принятия Градостроительного кодекса РФ от 29.12.2004) на органы государственного архитектурно-строительного надзора Российской Федерации возлагалась обязанность контролировать работы по строительству и реконструкции объектов недвижимости.

Приказом Госстроя РФ от 30.03.1999 № 76 было утверждено Положение о Государственном архитектурно-строительном надзоре на территории Российской Федерации, предусматривающее, в том числе осуществление государственного строительного надзора органами субъектов Российской Федерации и органами архитектурно-строительного надзора органов местного самоуправления.

В соответствии с пунктами 7 и 8 Положения, органы Госархстройнадзора России проводят выборочные проверки строящихся объектов и предприятий по производству строительных материалов, конструкций и изделий с целью контроля за соблюдением участниками строительства технологии и качества выполнения строительно-монтажных работ, производства строительных материалов, конструкций и изделий, за их соответствием обязательным требованиям строительных норм и правил, государственных стандартов, технических условий, утвержденным проектам, другой нормативно-технической документации, а также выборочные проверки строящихся зданий и сооружений.

Положение об Инспекции Государственного