Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2012 по делу n А75-538/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и в случае неоднократного нарушения сроков оплаты.

Ресурсоснабжающая организации не вступает в какие-либо правоотношения непосредственно с потребителями коммунальных услуг, поэтому прекращение (ограничение) энергоснабжения конечных потребителей связано, прежде всего, с недобросовестностью абонента, выражающейся в неоплате им ресурсоснабжающей организации потребленного ресурса.

С учётом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции принимает пункт 2.2.2 договора № 2/кр от 01.01.2012 в редакции ОАО «Водоканал», предусматривающей право поставщика ограничивать поставку холодной воды на объекты (часть объектов) абонента в случае, если просрочка оплаты превышает два расчетных периода до ликвидации указанной задолженности в порядке,    установленном пунктом 83 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 167 от 12.02.1999. как соответствующую положениям действующего законодательства.

Пункт 2.3.2, суд апелляционной инстанции считает подлежащим исключению из договора № 2/кр от 01.01.2012, поскольку такая обязанность абонента, как открытие транзитного счета для перечисления денежных средств за поставленные коммунальные ресурсы, не предусмотрена действующим законодательством.

Также подлежит исключению из текста договора пункт 2.3.6.

Как усматривается из протоколов урегулирования разногласий и согласования разногласий, стороны по настоящему делу достигли соглашения о его исключении из договора № 2/кр от 01.01.2012, в связи с  чем фактически отсутствует спор в части названного пункта.

 Более того, истец не может обязать ответчика установить и ввести в эксплуатацию общедомовые приборы учета в рамках Федерального закона от 27.11.2009г № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности».

С учётом изложенного, пункт 2.3.6 подлежит исключению из договора № 2/кр от 01.01.2012.

Суд апелляционной инстанции также находит необоснованными возражения ответчика относительно необходимости включения в пункт 1.3 договора № 2/кр от 01.01.2012 условия о порядке учёта потребления абонентом коммунальных ресурсов.

Так, порядок учёта потребления абонентом коммунального ресурса определен в разделе 3 договора №2/кр от 01.01.2012, в связи с чем ответчик необосновал необходимость дублирования данных условий в пункте 1.3 договора.

С учётом вышеизложенного, пункт 1.3 договора № 2/кр от 01.01.2012 подлежит принятию в редакции ОАО «Водоканал», согласно которой «Учет потребления Абонентом холодной воды определяется в соответствии с условиями настоящего Договора (раздел 3 настоящего Договора)».

Как указывалось выше, порядок учёта потребления коммунального ресурса установлен в разделе 3 договора № 2/кр от 01.01.2012.

При этом, у сторон возникли разногласия в части условий пунктов 3.1 и 3.4 названного договора.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Правила о договоре энергоснабжения применяются, в том числе, и к отношениям, связанным с теплоснабжением, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 ГК РФ).

В силу статей 544, 548 ГК РФ оплата производится за фактически принятое абонентом количество теплоэнергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 15 Правил № 307 предусмотрено, что размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом. Органы местного самоуправления могут наделяться отдельными государственными полномочиями в области установления тарифов, предусмотренных настоящей частью, в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 539 ГК РФ, пункту 32 Правил № 167 абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Исходя из пунктов 33, 34 Правил № 167 количество полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод определяется на основании данных учета фактического потребления и сброса по показаниям средств измерения, для которых оборудуется узел учета, который должен размещаться на сетях абонента, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом.

Следовательно, при отсутствии средств измерения, предусмотренных пунктом 34 Правил № 167, объем отпущенной воды должен определяться ресурсоснабжающей организацией на основании нормативов потребления коммунальных ресурсов, которые устанавливаются для домов определенной группы независимо от наличия у жителей индивидуальных приборов учета воды (подпункт «а» пункта 5, пункт 10, подпункт «в» пункта 39 Правил № 306). При установлении указанных нормативов показания индивидуальных приборов учёта воды не принимается.

Указанный подход соответствует позиции, изложенной в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.09.2009 № 5290/09, от 23.11.2010 № 6530/10 и Определение ВАС РФ от 07.07.2011 № ВАС-7793/11 по делу № А42-483/2010.

 В связи с чем суд апелляционной инстанции принимает пункт 3.1 договора № 2/кр от 01.01.2012 в редакции ОАО «Водоканал», согласно которой «Учет количества израсходованного коммунального ресурса до установки общедомового прибора учета расхода воды производится расчетным путем как произведение количества граждан  проживающих в многоквартирном жилом доме и пользующихся коммунальной услугой и норматива водопотребления, водоотведения и очистки сточных вод.»

Кроме того, согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктом 55 Правил № 167 установлено, что при ремонте средств измерений на срок, согласованный с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествовавших расчетному периоду.

Согласно пункту 32 Правил № 307, в период осуществления ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, объемы (количество) потребления холодной воды, горячей воды, отведенных бытовых стоков, электрической энергии, газа и тепловой энергии для расчета размера платы за коммунальные услуги исчисляются как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов и среднемесячный объем отведенных бытовых стоков, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.

При этом, в соответствии с действующим законодательством у поставщика отсутствует обязанность осуществлять перерасчет.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции принимает пункт 3.4 договора № 2/кр от 01.01.2012 в редакции истца, согласно которой «При повреждении прибора учета расхода воды либо при истечении срока его поверки Абонент обязан произвести поверку или замену, ремонт (при необходимости) в течении 30-тидневного срока. За время этого срока потребление воды и прием сточных вод определяется равным среднемесячному (среднесуточному) водопотреблению, рассчитанному за последние 6 месяцев, предшествовавших обнаружению неисправности, замене, поверке. По истечении 30-ти календарных дней объем потребления воды будет определяется расчетным путем как произведение количества граждан проживающих в многоквартирном жилом доме и пользующихся коммунальной услугой и норматива водопотребления по нормативу водопотребления на каждого проживающего, установленному органом местного самоуправления.»

В части разногласий по пункту 8.1.1 договора № 2/кр от 01.01.2012 суд апелляционной инстанции учёл следующее.

Для бесперебойной поставки коммунального ресурса для обеспечения коммунальной услугой для комфортных условий проживания населения перерыв в подаче не допустим, в связи с чем пунктом 2 статьи 540 ГК РФ и пунктом 16 Правил 167 предусмотрено, что договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

При изложенных обстоятельствах, редакция пункта 8.1.1 договора № 2/кр от 01.01.2012, предложенная ОАО «Водоканал», согласно которой договор считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока не последует заявление одной их сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре, соответствует положениям действующего законодательства и подлежит принятию судом апелляционной инстанции.

В части  разногласий по пункту 9.1 договора суд апелляционной инстанции установил следующее.

 Возражая против приложений № 1 «Расчёт объёмов холодной питьевой воды, водоотведения и очистки сточных вод по многоквартирным жилым домам, находящимся в управлении абонента в части населения» и № 2 «Расчёт объёмов холодной питьевой воды, водоотведения и чистки сточных вод по многоквартирным жилым домам, находящимся в управлении абонента в части нежилых помещений» пункта 9.1 договора № 2/кр от 01.01.2012, ответчик не приводит нормативного обоснования своей позиции. Не излагает в чём именно выражается несоответствие названных приложений положениям действующего законодательства, чем нарушаются права абонента.

Статьёй 432 ГК РФ, пунктом 13 Правил № 167 к существенным условиям договора отнесено согласование лимитов на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод, в связи с чем указанные условия не могут быть исключены из договора. Суд апелляционной инстанции считает обоснованным включение в договор указанных приложений № 1 и № 2. Ответчиком контррасчёта объемов холодной питьевой воды, водоотведения и очистки сточных вод не представлено.

Таким образом, приложения № 1 и № 2  пункта 9.1 подлежат принятию в редакции ОАО «Водоканал».

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с неправильным применениям норма материального права путем принятия преамбулы, а также пунктов 1.1, 1.3, 2.1.1, 2.1.2, 2.2.2, 2.3.1, 3.1, 3.4, 4.2, 4.4, 4.5, 4.9, 6.3, 7.1, 8.1.1, 9.1: приложение № 1 и приложение № 2 - в редакции   открытого акционерного общества «Водоканал»;

- пункт 1.2 принять в следующей редакции: «Границей эксплуатационной ответственности поставки холодной питьевой воды являются внешние границы стен многоквартирных домов, находящихся в управлении абонента. Границей эксплуатационной ответственности по водоснабжению является внутренняя стенка канализационных колодцев в точке врезки канализационных выпусков многоквартирных домов, находящихся в управлении абонента, в коммунальные сети канализации.»;

- пункт 9.1: приложение № 3 принять в следующей редакции по пункту 1 акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей водоснабжения, канализации между ОАО «Водоканал» и ООО «Урайжилремсервис»: заменить словосочетания «по наружным стенам зданий» на словосочетание «по внешним стенам зданий»;

- пункты 2.3.2, 2.3.6 из договора исключить.

Судебные расходы по иску и по апелляционным жалобам в соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ относятся на ответчика.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного окурга - Югры от 16 апреля 2012 года по делу № А75-538/2012 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Исковые требования удовлетворить частично.

Разногласия, возникшие  при заключении договора № 2/кр от 01.01.2012 по обеспечению питьевой водой, водоотведению и чистке сточных вод принять в следующей редакции:

- преамбулу к договору, пункты 1.1, 1.3, 2.1.1, 2.1.2, 2.2.2, 2.3.1, 3.1, 3.4, 4.2, 4.4, 4.5, 4.9, 6.3, 7.1, 8.1.1, 9.1: приложение № 1 и приложение № 2 - в редакции   открытого акционерного общества «Водоканал»;

- пункт 1.2 принять в следующей редакции: «Границей эксплуатационной ответственности поставки холодной питьевой воды являются внешние границы стен многоквартирных домов, находящихся в управлении абонента. Границей эксплуатационной ответственности по водоснабжению является внутренняя стенка канализационных колодцев в точке врезки канализационных выпусков многоквартирных домов, находящихся в управлении абонента, в коммунальные сети канализации.»

- пункт 9.1: приложение № 3