Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2013 по делу n А70-10164/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 мая 2013 года

                                                 Дело №   А70-10164/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  21 мая 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 мая 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Лотова А.Н., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Зайцевой И.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2931/2013) общества с ограниченной ответственностью «Северная Звезда»  на решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.02.2013 по делу №  А70-10164/2012 (судья Дылдина Т.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Северная Звезда» (ОГРН  1117232022820, ИНН  7204169400)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени №4

о признании недействительным решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 20.08.2012 №12137, об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость от 20.08.2012 №2450

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Северная Звезда» - Якубенко Вадим Юрьевич (паспорт, по доверенности б/н  от 17.10.2012 сроком действия на один год)

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени №4  - Истомина Ева Владимировна (удостоверение, по доверенности б/н от 28.12.2012 сроком действия 31.12.2013); Молокова Ксения Георгиевна (удостоверение, по доверенности б/н  от 09.01.2013 сроком действия по 31.12.2013).

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Северная Звезда» (далее – ООО «Северная Звезда», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени №4 (далее - Инспекция) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 20.08.2012 №12137 и решения об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость от 20.08.2012 №2450.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.02.2013 по делу №  А70-10164/2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что у Общества отсутствует право на применение налоговых вычетов по товарам, приобретенным у ООО «Авантаж» на сумму 31 169 272 руб. 20 коп., у ООО «Оазис» на сумму 41 325 110 руб. 40 коп., а также по приобретенному у ООО «Астра и К» нежилому строению стоимостью 196 939 515 руб. 37 коп. Поскольку ООО «Оазис» поставку товара в адрес ООО «Северная Звезда» фактически не осуществляло, этот товар не мог быть в дальнейшем реализован ООО «Лига». Следовательно, не подтверждается реальность полученной в 4 квартале 2011 года выручки, достаточной для перехода с упрощенной системы налогообложения на общий режим налогообложения, что лишает ООО «Северная Звезда» права на вычет НДС по всем приобретённым товарам, в том числе и по объекту недвижимости.

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, при принятии решения судом нарушены нормы материального права. Податель жалобы считает, что поскольку  для подтверждения вычетов по НДС им представлен полный пакет документов, сделки, по которым НДС заявлен к вычету, реальны, экономически оправданы, выводы налогового органа о получении им необоснованной налоговой выгоды противоречат обстоятельствам дела.

От Инспекции поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Представитель ООО «Северная Звезда» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Инспекции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО «Северная Звезда» создано 26.05.2011, в качестве основного вида деятельности Общества зарегистрирована деятельность в области бухгалтерского учета и аудита, оптовая торговля пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия, одним из дополнительных видов деятельности является оптовая торговля.

            С момента его создания Общество заявило о применении упрощенной системы налогообложения. За период применения УСН налоговая отчетность Обществом не предоставлялась.

            Началом предоставления налоговой отчетности явилось предоставление налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2011 года с заявленной к возмещению суммы налога на добавленную стоимость в размере 28 971 603 руб.

            В последующем Обществом предоставлена налоговая декларации по НДС за 1 квартал 2012 года, по данным которой выручка от осуществления предпринимательской деятельности отсутствует, за 2 квартал 2012 года налоговая декларация по НДС не предоставлена.

По результатам материалов камеральной налоговой проверки представленной ООО «Северная Звезда» налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2011 года Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Тюмени №4 вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 20.08.2012 № 212137, решение об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, от 20.08.2012 № 2450.

            Решением о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения  № 12137 Общество привлечено к ответственности по основаниям пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату налога в виде штрафа в размере 178 624 руб., начислены пени в сумме 43 504,85 руб., предложено уплатить налог на добавленную стоимость в размере 893 120 руб.

            На основании выводов о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды Инспекцией вынесено решение № 2450, которым Обществу отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 28 971 603  руб.

            Решением от 01.10.2012 № 0323 Управлением Федеральной налоговой службы по Тюменской области отказано в удовлетворении апелляционной жалобы Общества на обозначенные решения. 

            Не согласившись с решениями Инспекции, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

18.02.2013 Арбитражным судом Тюменской области принято решение, которое обжаловано Обществом в апелляционном порядке.

Проверив законность и обоснованность принятого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает, что он подлежит отмене на основании следующего.

Как указано ранее, Общество в своей деятельности применяло упрощенную систему налогообложения (далее – УСН). За период применения УСН налоговая отчетность в налоговый орган Обществом не предоставлялась. Началом предоставления налоговой отчетности явилось предоставление налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2011 года с заявленной к возмещению суммы налога на добавленную стоимость в размере 28 971 603 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 346.12 НК РФ, налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном настоящей главой.

В силу части 2 статьи 346.12 НК РФ, организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает уведомление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 настоящего Кодекса, не превысили 45 млн. рублей.

Указанная в абзаце первом настоящего пункта величина предельного размера доходов организации, ограничивающая право организации перейти на упрощенную систему налогообложения, подлежит индексации не позднее 31 декабря текущего года на коэффициент-дефлятор, установленный на следующий календарный год (абзац 4 части 4 статьи 346.12 НК РФ).

В статье 346.13 НК РФ указаны порядок и условия начала и прекращения применения упрощенной системы налогообложения.

В силу части 4 статьи 346.13 НК РФ, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 60 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

Как следует из части 4.1. статьи 346.13 НК РФ, если по итогам налогового периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и с подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, не превысили 60 млн. рублей и (или) в течение налогового периода не было допущено несоответствия требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик вправе продолжать применение упрощенной системы налогообложения в следующем налоговом периоде.

Налогоплательщик обязан сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения, осуществленном в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи, в течение 15 календарных дней по истечении отчетного (налогового) периода (часть 5 статьи 346.13 НК РФ).

Налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения (часть 6 статьи 346.13 НК РФ).

Как следует из приведенных выше норм права, налогоплательщик утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения в случае, если его доходы по итогам отчетного периода превысили 60 млн. руб. и (или) допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 НК РФ.

ООО «Северная Звезда» в 4 квартале 2011 года перешло на общий режим налогообложения в связи с получением выручки в размере 66 546 000 руб., и в связи с приобретением объектов основных средств (нежилого строения и земельного участка) стоимостью 198 728 515,37 руб.

Налоговый орган и суд первой инстанции сделали вывод об отсутствии у ООО «Северная Звезда» права на применение налоговых вычетов по товарам, приобретённым у ООО «Авантаж» на сумму 31169 272,20 руб. в т.ч. НДС 4 754 635,20 руб., у ООО «Оазис» на сумму 41 325 110,40 руб., в т.ч. НДС 6 303830,40 руб., а также по приобретённому у ООО «Астра и К» нежилому строению стоимостью 196 939 515,37 руб., в т.ч. НДС 29 864 723 руб.

Апелляционный суд считает данный вывод необоснованным исходя из следующего.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам в силу пункта 2 данной статьи подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: 1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; 2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Пункт 1 статьи 172 НК РФ предусматривает, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться