Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2013 по делу n А70-9926/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

04 июня 2013 года

                                                      Дело № А70-9926/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июня 2013 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Лепехиной М.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2543/2013) общества с ограниченной ответственностью «Архитектурно-Строительная Корпорация» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 05 февраля 2013 года по делу №  А70-9926/2012 (судья Куприна Н.А.), принятое по иску закрытого акционерного общества «Менеджмент.Дизайн.Строительство» (ОГРН  1117746144251, ИНН  7722740448) к  обществу с ограниченной ответственностью «Архитектурно-Строительная Корпорация» (ОГРН  1107232035217, ИНН  7203252278) о взыскании неустойки по договору № 04/11 от 28.01.2011 в размере 3 312 139 руб. 76 коп.,

при участии в  судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Архитектурно-Строительная Корпорация» - представитель не явился, извещено;

от закрытого акционерного общества «Менеджмент.Дизайн.Строительство» - представитель не явился, извещено,

установил:

закрытое акционерное общество «Менеджмент.Дизайн.Строительство» (далее - ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Архитектурно-Строительная Корпорация» (далее - ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация», ответчик) о взыскании неустойки по договору № 04/11 от 28.01.2011 в размере 5 050 791 руб. 02 коп.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) неоднократно уточнял заявленные требования, в окончательном варианте просил взыскать с ответчика неустойку в размере 3 312 139 руб. 76 коп.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьёй 49 АПК РФ, принял указанное уточнение исковых требований как не противоречащее действующему законодательству и не нарушающее права других лиц.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 05 февраля 2013 года по делу № А70-9926/2012 исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал  с ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация» в пользу ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство» 2 980 380 руб. 20 коп. неустойки, а также государственную пошлину  в сумме 35 598 руб. 11 коп. Возвратил ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство» из федерального бюджета 8 693 руб. 27 коп. излишне уплаченной государственной пошлины.

В остальной части иска отказано.

Не соглашаясь с решением суда в части удовлетворения исковых требований, ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация» в апелляционной жалобе просит решение суда изменить в обжалуемой части, уменьшив сумму подлежащей взысканию с ответчика неустойки.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация» указывает на наличие вины истца в нарушении ответчиком сроков выполнения работ, что, по мнению подателя жалобы, является основанием для снижения заявленной суммы неустойки. Кроме того, ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация» оспаривает представленный истцом расчет  неустойки, полагая, что в рассматриваемом случае применимы положения пункта 7.2 договора и статьи 333 ГК РФ.

Стороны, надлежащим образом извещенные в порядке статьи 123 АПК РФ о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в суд не явились, явку представителя в судебное заседание не обеспечили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса, надлежаще уведомленных о рассмотрении апелляционной жалобы.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому,  если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ, а отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

С учетом положений части 5 статьи 268 АПК РФ, учитывая, что от лиц, участвующих в деле, заявлений относительно проверки обжалуемого судебного акта в полном объеме не поступило, суд апелляционной инстанции проверяет обоснованность решения суда первой инстанции по настоящему делу в части удовлетворения заявления в пределах доводов апелляционной жалобы.

Рассмотрев материалы дела и доводы апелляционной жалобы, оценив законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции считает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 28.01.2011 между ЗАО «Менеджмент. Дизайн. Строительство» (подрядчик) и ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация» (субподрядчик) заключен договор субподряда № 04/11 (далее – договор), согласно которому субподрядчик обязуется по заданию подрядчика в установленный срок собственными силами/или с привлечением соисполнителей выполнить строительно-монтажные работы на объектах подрядчика (далее – работы), а подрядчик обязуется принять выполненную работу и оплатить ее в соответствии с условиями договора (т. 1, л.д. 45-50).

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ определяется дополнительным соглашением сторон по каждому объекту в отдельности.

Окончательная стоимость работ определяется по фактически выполненным объемам работ, утвержденным актами выполненных работ формы КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 (пункт 2.2. договора).

В соответствии с пунктом 3.1 договора сроки выполнения работ определяются в дополнительных соглашениях по каждому объекту в отдельности.

01.04.2011 между ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство» (подрядчик) и ЗАО «Менеджмент.Дизайн.Строительство» (новый подрядчик) и ООО «Архитектурно-Строительная Корпорация» (субподрядчик) подписано дополнительное соглашение к договору субподряда № 04/11 от 28.01.2011 о замене стороны в обязательствах, в соответствии с которым производится передача прав и обязанностей новому подрядчику по обязательствам, возникшим между подрядчиком и субподрядчиком на основании договора (т. 1, л.д. 51-52).

10.05.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 6 к договору, согласно которому субподрядчик обязуется выполнить работы по каменной кладке на 7-12 этажах в строящемся жилом доме ГП-16, б/с 3 в объеме 539,88 м3 на объекте: «Застройка микрорайона № 2 жилого района «Тюменский» г. Тюмень», а подрядчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями договора субподряда № 04/11 от 28.01.2011. Стоимость работ, предусмотренных п.1 дополнительного соглашения, составляет 1 114 326,36 рублей (т. 1, л.д. 116-117).

Пунктом 7 дополнительного соглашения № 6 сторонами определены следующие сроки выполнения работ: начало работ – 10.05.2011, окончание работ – 20.05.2011.

01.06.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 6/1 к договору, которым стороны внесли изменения в дополнительное соглашение № 6, увеличили объемы работ и их стоимость до 1 587 579 руб. 39 коп (т. 1, л.д. 119).

В подтверждение исполнения условий договора и дополнительных соглашений № 6, 6/1 в материалы дела представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.05.2011 на сумму 622 496 руб. 04 коп, № 2 от 15.06.2011 на сумму 157 751 руб. 01 коп, № 3 от 30.06.2011 на сумму 454 395 руб. 12 коп, № 4 от 15.07.2011 на сумму 35 308 руб. 20 коп, № 5 от 15.07.2011 на сумму 157 751 руб. 01 коп, № 6 от 31.07.2011 на сумму 157 751 руб. 01 коп,  акты о приемке выполненных работ № 1 от 31.05.2011 на сумму 622 496 руб. 04 коп, № 1 от 15.06.2011 на сумму 157 751 руб. 01 коп, № 3 от 30.06.2011 на сумму 141 020 руб. 10 коп, № 4 от 30.06.2011 на сумму 313 375 руб. 02 коп, № 5 от 15.07.2011 на сумму 35 308 руб. 20 коп, № 6 от 15.07.2011 на сумму 157 751 руб. 01 коп, № 7 от 31.07.2011 на сумму 157 751 руб. 01 коп, а также акт сдачи-приемки всего комплекса работ от 31.07.2011 (т. 1 л.д. 121-134, т. 2, л.д. 14).

20.04.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 7 к договору, согласно которому субподрядчик обязуется выполнить работы по сверлению отверстий диаметром 150 мм под отопление жилого дома ГП 16, б/с 1 в количестве 344 шт. на объекте: «Застройка микрорайона № 2 жилого района «Тюменский» г. Тюмень» (далее по тексту – работы), а подрядчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями договора субподряда № 04/11 от 28.01.2011. Стоимость работ, предусмотренных п. 1 дополнительного соглашения, составляет 154 000 руб. (т. 1, л.д.137).

Согласно пункту 4 дополнительного соглашения № 7 сторонами согласованы следующие сроки выполнения работ: начало работ – 20.04.2011, окончание работ – 27.04.2011.

В подтверждение исполнения ответчиком условий договора и дополнительного соглашения № 7 в части выполнения указанных работ и их сдачи подрядчику в материалы дела представлены справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 08.09.2011 на сумму 154 000 руб. и акт о приемке выполненных работ № 1 от 08.09.2011 на сумму 154 000 руб. (т. 1, л.д. 138-139).

11.05.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 9 к договору, согласно которому субподрядчик обязуется выполнить работы по сверлению технологических отверстий под водопровод и канализацию в строящемся жилом доме ГП 16, б/с 1 на объекте: «Застройка микрорайона № 2 жилого района «Тюменский» г.Тюмень» (далее по тексту работы), а подрядчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями договора субподряда № 04/11 от 28.01.2011. Стоимость работ, предусмотренных п. 1 дополнительного соглашения, составляет 207 750 руб. (т. 1, л.д. 140).

Согласно пункту 4 дополнительного соглашения № 9, сторонами согласованы следующие сроки выполнения работ: начало работ – 11.05.2011, окончание работ – 31.05.2011.

В подтверждение исполнения ответчиком условий договора и дополнительного соглашения № 9 в части выполнения указанных работ и их сдачи подрядчику в материалы дела представлены справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 15.06.2011 на сумму 207 750 руб. и акт о приемке выполненных работ № 1 от 15.06.2011 на сумму 207 750 руб. 00 коп, а также акт сдачи-приемки всего комплекса работ от 15.12.2011 (т. 1, л.д. 142-144, т. 2, л.д. 11).

01.08.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 13 к договору, согласно которому субподрядчик обязуется выполнить работы по каменной кладке в строящемся жилом доме ГП-16 б/с 1 (1-8, 15, 16 этажи) на объекте: «Застройка микрорайона № 2 жилого района «Тюменский» г. Тюмень» (далее по тексту – работы), а подрядчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями договора субподряда № 04/11 от 28.01.2011. Стоимость работ, предусмотренных п. 1 дополнительного соглашения, составляет 860 581 руб. 14 коп (т. 1, л.д. 53).

Согласно пункту 5 дополнительного соглашения № 13, срок выполнения работ согласован сторонами до 20.08.2011.

16.08.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 13/1 к договору, которым стороны внесли изменения в дополнительное соглашение № 13, изменили стоимость работ, увеличив ее до 1 160 685 руб. 54 коп (т. 1, л.д. 58).

16.11.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 13/2 к договору, которым стороны внесли изменения в дополнительное соглашение № 13, изменили стоимость работ, увеличив ее до 1 193 863 руб. 23 коп (т. 1, л.д. 64).

В подтверждение исполнения ответчиком условий договора и дополнительных соглашений № 13, 13/1, 13/2  в части выполнения указанных работ и их сдачи подрядчику в материалы дела представлены справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 25.08.2011 на сумму 547 058 руб. 88 коп, акт о приемке выполненных работ № 1 от 25.08.2011 на сумму 83 449 руб. 66 коп, справки № 2 от 30.09.2011 на сумму 600 226 руб. 56 коп, № 3 от 20.10.2011 на сумму 13 400 руб. 10 коп, акты о приемке выполненных работ № 2 от 30.09.2012, № 3 от 30.09.2011 на сумму 13 400 руб. (т. 1, л.д. 55-57, 60-63).

06.09.2011 сторонами подписано дополнительное соглашение № 15 к договору, согласно которому субподрядчик обязуется выполнить в соответствии с проектом работы по утеплению и гидроизоляции цоколя в строящемся жилом доме ГП-15, ГП-16 на объекте: «Застройка микрорайона № 2 жилого района «Тюменский» г. Тюмень» (далее по тексту – работы), а подрядчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями договора субподряда № 04/11 от 28.01.2011. Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1 дополнительного соглашения, составляет 424 500 руб.

Согласно пункту 5 дополнительного соглашения, сроки выполнения работ по дополнительному соглашению № 15 согласованы сторонами до 20.09.2011.

В подтверждение исполнения ответчиком условий договора и дополнительного соглашения № 15 в части выполнения указанных работ и их сдачи подрядчику в материалы дела представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 14.11.2011 на сумму 150 000 руб., № 2 от 05.12.2011 на сумму 240 000 руб.,  акты о приемке выполненных