Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2013 по делу n А81-4414/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

05 июня 2013 года

                                                      Дело № А81-4414/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 30 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2013 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Ненашевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3268/2013) открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 27 февраля 2013 года по делу №  А81-4414/2012 (судья Корнелюк Е.С.), принятое по иску открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» (ИНН: 8602067215, ОГРН: 1058602102415; 628401, Ханты-Мансийский Автономный округ - Югра Автономный округ, г. Сургут, Нижневартовское Шоссе, 3, 7) к открытому акционерному обществу «Уренгойгорэлектросеть» (ИНН: 8904046645, ОГРН: 1058900649334; 629305, Ямало-Ненецкий АО, г. Новый Уренгой, ул. Юбилейная, 5) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии за период август - сентябрь 2012 года в размере 12 412 156,01 руб., с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Ремстройгаз» (ИНН: 6670271832, ОГРН: 1096670031182; 620137, г. Екатеринбург, ул. Бехтерева, 3, оф.8) и открытого акционерного общества «Уренгойтеплогенерация-1» (ИНН: 8904057830, ОГРН: 1088904004716; 629305, Ямало-Ненецкий Автономный округ, г. Новый Уренгой, ул. Юбилейная, 5),

при участии в  судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» - представитель  Захаров Д.А. (паспорт, по доверенности № 12/137  от 18.06.2012  сроком действия 1 год), представитель Потапов Д.А. (паспорт, по доверенности № 13/31  от 24.01.2013  сроком действия 1 год);

от открытого акционерного общества «Уренгойгорэлектросеть» - представитель Хуторная Л.В. (паспорт, по доверенности №  21/13 от  09.01.2013 сроком действия по 31.12.2013);

от общества с ограниченной ответственностью  «Ремстройгаз» - представитель не явился, извещён;

от открытого акционерного общества «Уренгойтеплогенерация-1» - представитель не явился, извещён,

установил:

открытое акционерное общество «Тюменская энергосбытовая компания» (далее -    ОАО «Тюменская энергосбытовая компания», ОАО «ТЭК», истец)    обратилось    в    Арбитражный    суд    Ямало-Ненецкого    автономного    округа    с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Уренгойгорэлектросеть» (далее – ОАО «Уренгойгорэлектросеть», ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии за период с августа по сентябрь 2012 года в размере 12 412 156 руб. 01 коп.

Исковые требования мотивированы со ссылками на статьи 309, 310, 539, Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), на Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, Постановление Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, Постановление Правительства РФ от 06.05.2011 № 354, Постановление Правительства РФ  от 23.05.2006 № 306.

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) до рассмотрения дела по существу неоднократно уточнял исковые требования, в окончательном варианте просил взыскать с ответчика 4 983 398 руб. 84 коп. основного долга по оплате фактических потерь электрической энергии, из которых за сентябрь 2012 года – 2 420 310 руб. 99 коп, за октябрь 2012 года – 2 563 087 руб. 85 коп.

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями статьи 49 АПК РФ, принял указанные уточнения как не противоречащие требованиям действующего законодательства и не нарушающие права других лиц.

Определением суда от 21.01.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены -общество с ограниченной ответственностью «Ремстройгаз» и открытое акционерное общество «Уренгойтеплогенерация-1» (далее – третьи лица).

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 27 февраля 2013 года по делу № А81-4414/2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО «ТЭК»  в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «ТЭК» указывает на нарушения судом норм материального и процессуального права. Полагает необоснованными выводы суда о возможности применения Постановления Администрации Ямало-Ненецкого автономного наряду с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 306. Полагает, что в связи с утратой указанного нормативного акта юридической силы, его применение к рассматриваемым правоотношениям недопустимо. По мнению подателя жалобы, вывод суда первой инстанции относительно того, что объем электрической энергии потребляемой на общедомовые нужды не подлежит включению в фактические потери энергии ввиду того, что они являются услугами энергоснабжения, является необоснованным и не соответствующим требованиям действующего законодательства. ОАО «ТЭК» полагает, что отнесение рисков убытков, вызванных неначислением населению объема электроэнергии, потребляемой на общедомовые нужды, на истца является неправомерным, поскольку именно на ответчике, являющемся сетевой организацией, лежит риск наступления убытков в связи с отсутствием коллективных приборов учета жилых домов.

От ОАО «Уренгойгорэлектросеть» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьи лица, надлежащим образом извещённые в порядке статьи 123 АПК РФ о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в суд не явились, явку представителя в судебное заседание не обеспечили, возражения по существу доводов апелляционной жалобы не представили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса, надлежаще извещенных о рассмотрении апелляционной жалобы.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «Уренгойгорэлектросеть»  поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав мнение представителей сторон, оценив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом «Тюменская энергосбытовая компания» (сбытовая компания, истец) и открытым акционерным обществом «Уренгойгорэлектросеть» (сетевая организация, ответчик) заключен договор купли-продажи потерь электрической энергии № 12-932П/2008 от 01 января 2008 года (далее - договор).

Согласно пунктам 2.1., 3.1.1., 3.2.2. договора сбытовая компания продает сетевой организации электрическую энергию, расходуемую на потери электрической энергии, возникающие в ее сетях при передаче электрической энергии потребителям, а сетевая организация оплачивает ее в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В соответствии с пунктом 4.2. договора фактический объем электрической энергии на потери в сетях сетевой организации определяется как разница между объемом электроэнергии,   поставленной   в   электрическую   сеть   сетевой   организации   из   сетей смежных       сетевых          организаций, и            объемом         электроэнергии, принятой энергопринимающими устройствами потребителей.

Сбытовая компания продает сетевой организации электрическую энергию (мощность) на потери в сети сетевой организации по регулируемым тарифам, а также по нерегулируемым ценам в рамках их предельных уровней в соответствии с положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов (п. 5.1. договора).

Согласно пункту 6.1. договора расчеты по договору производятся до 15 числа месяца, следующего за расчетным, за фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих сетевой организации объектах сетевого хозяйства в расчетном периоде по выставленному счету-фактуре.

Договор вступил в силу с 01.01.2008 и действует до 24 ч. 00 мин. 31.12.2008 с возможностью его пролонгации на один календарный год, если за 1 месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении.

Как указывает истец, при оказании услуг по передаче электрической энергии потребителям истца в принадлежащих ОАО «УГЭС» объектах сетевого хозяйства возникли фактические потери электроэнергии, которые подлежат оплате ответчиком.

Для подтверждения оказанных в августе-сентябре 2012 года услуг по передаче энергии сетевая организация составила и передала истцу балансы электрической энергии по сети сетевой организации по форме, предусмотренной Приложением № 5 к договору.

Так, согласно данных ОАО «УГЭС», отраженных в «Балансе электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за август месяц 2012» -объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях ответчика составил 3 143 779 кВт.ч.

Не согласившись с представленным Балансом ОАО «ТЭК» направило в адрес ответчика «Протокол разногласий к Балансу электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за август месяц 2012». По данным ОАО «ТЭК» объем фактических потерь составил 3 173 099 кВт.ч., что на 29 320 кВт.ч. больше.

Разница в размере 29 320 кВт.ч. образовалась в связи с тем, что сетевой организацией не была исполнена обязанность по введению ограничения режима потребления электрической энергии в отношении потребителей-должников: ООО «Ремстройгаз» и ОАО «Уренгойтеплогенерация-1».

«Протокол разногласий к Балансу электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за август месяц 2012» сетевой организацией не подписан.   Однако   в   адрес   ОАО   «ТЭК»  поступило   письмо   ответчика   исх.№   887 от 18.09.2012 с просьбой о предоставлении рассрочки по оплате счета-фактуры № 12-10889 от 31.08.2012 в размере 3 173 099 кВт.ч. на сумму 6 936 978 руб. 32 коп.

За сентябрь 2012 года ОАО «УГЭС» предоставлен «Баланс электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за сентябрь месяц 2012» - объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях ответчика составил 2569265 кВт.ч.

ОАО «ТЭК» направило в адрес ответчика «Протокол разногласий к Балансу электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за сентябрь месяц 2012». По данным ОАО «ТЭК» объем фактических потерь составил 3 925 670 кВт.ч., что на 1 356 405 кВт.ч. больше.

«Протокол разногласий к Балансу электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за сентябрь месяц 2012» сетевой организацией не подписан.

Разница в размере 1 356 405 кВт.ч. образовалась в связи с тем, что в сентябре 2012 года физическим лицам, проживающим в многоквартирных домах, не оборудованных в установленном порядке общедомовыми (коллективными) приборами учета электрической энергии, ОАО «ТЭК» не производилось начисление объема электрической энергии потребляемой на общедомовые нужды (ОДН). Данный объем электрической энергии был отнесен на потери сетевой организации.

В рамках исполнения договора ОАО «ТЭК» в октябре 2012 года продолжило осуществлять поставку электроэнергии в точки поставки, определенные договором.

За октябрь 2012 года ОАО «УГЭС» был предоставлен «Баланс электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за октябрь месяц 2012» -объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях ответчика составил 6 578 657 кВт.ч.

ОАО «ТЭК» направило в адрес ответчика «Протокол разногласий к Балансу электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за октябрь месяц 2012». По данным ОАО «ТЭК» объем фактических потерь составил 7 986 604 кВт.ч., что на 1 407 947кВт.ч. больше.

«Протокол разногласий к Балансу электрической энергии переданной по сетям ОАО «Уренгойгорэлектросеть» за октябрь месяц 2012» сетевой организацией не подписан.

Предъявляя исковые требования к ответчику, истец основывался на том, что с 01.09.2012 вступили в силу Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее - ППКУ), в соответствии с пунктом 48 которого при отсутствии коллективного (общедомового)        прибора          учета размер    платы            за         коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды, определяется в соответствии с формулами 10 и 15 приложения N 2 к ППКУ.

Так приходящийся на i-e жилое помещение (квартиру) или нежилое помещение объем (количество) коммунального ресурса (тепловая энергия, холодная вода, горячая вода, газ, сточные бытовые воды, электрическая энергия), предоставленный за расчетный период на общедомовые нужды в многоквартирном доме, не оборудованном коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется по формуле 15 - одним из множителей в которой является NОДН - норматив потребления соответствующего вида коммунальной услуги, предоставленной за расчетный период на общедомовые нужды в многоквартирном доме, установленный в соответствии с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 № 306 (далее -ПУиОН) (вступили в силу с 01.07.2012).

На 31.12.2012 на территории Ямало-Ненецкого