Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2013 по делу n А75-10650/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

14 июня 2013 года

                                                   Дело №   А75-10650/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  06 июня 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 июня 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.

судей  Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3281/2013) открытого акционерного общества «Югорская территориальная энергетическая компания» на решение Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры от 22.02.2013 по делу № А75-10650/2012 (судья Истомина Л.С.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» (ОГРН 1058602105415, ИНН 8602067215) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (ОГРН 1028600512093, ИНН 8601009316) об оспаривании ненормативных правовых актов,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, - открытого акционерного общества «Югорская территориальная энергетическая компания» (ОГРН 1048600001141, ИНН 8601022317),

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества «Югорская территориальная энергетическая компания» - Кныш Н.А. по доверенности № 50 от 28.03.2013 сроком действия по 31.12.2013, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» - Потапов Д.А. по доверенности № 13/31 от 24.01.2013 сроком действия на один год, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации.

установил:

открытое акционерное общество «Тюменская энергосбытовая компания» (далее – Общество, ОАО «ТЭК», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – Управление ФАС, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) от 22.11.2012 по делу № 02-06-265/2012.

Определением суда от 29.01.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Югорская территориальная энергетическая компания» (далее - ОАО «ЮТЭК», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры от 22.02.2013 по делу № А75-10650/2012  заявленные Обществом требования удовлетворены.

Суд первой инстанции, проанализировав утверждённые Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 Правила недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, Положение о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка, Порядка заполнения Перечней средств измерений, Правила оптового рынка электрической энергии, утверждённые Постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172, применительно к настоящим обстоятельствам дела, пришёл к выводу о законности и обоснованности заявленных требований.

Возражая против вынесенного судом первой инстанции решения по настоящему делу, ОАО «ЮТЭК» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт – об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Третье лицо считает, что Правила недискриминационного доступа не дают права смежному субъекту отказывать в согласовании перечня средств измерений (далее – ПСИ).

ОАО «ЮТЭК» ссылается на то, что поскольку ОАО «ТЭК» на момент согласования спорных ПСИ не указало в актах разграничения балансовой принадлежности, не имеет в собственности спорного имущества, то и спорные точки поставки не могут быть отнесены к зоне деятельности заявителя. По мнению подателя жалобы, возвратив представленный ПСИ без согласования, заявитель вышел за рамки своих полномочий, выполнив при этом функции уполномоченного органа – определение границ зон деятельности гарантирующих поставщиков.

Также третье лицо не согласно с выводом суда первой инстанции о несоответствии ПСИ требованиям пункта 4 Методики выбора измерительных приборов для коммерческого учёта на оптовом рынке электрической энергии.

По мнению ОАО «ЮТЭК», суд первой инстанции не применил пункт 8 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа).

Оспаривая доводы подателя жалобы, ОАО «ТЭК» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Антимонопольный орган, надлежащим образом извещённые в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в суд не обеспечил.

В порядке статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие поименованного лица.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «ЮТЭК» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев апелляционную жалобу, письменный отзыв, материалы дела, заслушав представителей заявителя и третьего лица, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

В Управление ФАС поступила жалоба ОАО «ЮТЭК» (вх. № 1168-О от 224.08.2012, т. 1 л.д. 135-139) на действия ОАО «ТЭК», выразившиеся в создании препятствий доступу на оптовый рынок электроэнергии.

14.08.2012 приказом антимонопольного органа № 1097 в отношении ОАО «ТЭК» возбуждено дело № 02-06-265/2012 по признакам нарушения пункта 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения материалов дела Управлением ФАС принято решение от 22.11.2012 по делу № 02-06-265/2012, которым ОАО «ТЭК» признано нарушившим пункт 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем злоупотребления доминирующим положением в части создания препятствий доступу ОАО «ЮТЭК» на оптовый рынок электроэнергии, выразившихся в необоснованном отказе в согласовании Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки (далее - ПСИ) в сечении ОАО «ЮТЭК» по группе точек поставки (далее - ГТП) ОАО «ЮТЭК-Совнеэнерго» (т. 1 л.д. 51-55).

На основании указанного решения ОАО «ТЭК» выдано предписание № 150 от 22.11.2012 об устранении выявленных нарушений пункта 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части создания препятствий доступу ОАО «ЮТЭК» на оптовый рынок электрической энергии путем согласования Перечня средств измерений в сечении ОАО «ЮТЭК-Совэнерго» в срок до 29.12.2012 (т. 1 л.д. 56-59).

Не согласившись с указанными решением и предписанием, ОАО «ТЭК» обратилось в арбитражный суд.

ОАО «ТЭК», полагая, что указанное решение и предписание антимонопольного органа нарушают права и законные интересы Общества, обратилось в арбитражный суд с соответствующими требованиями.

22.02.2013 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Принимая оспариваемые решение и предписание, антимонопольный орган исходил из безусловной обязанности ОАО «ТЭК» согласовать направленный ему ОАО «ЮТЭК» Перечень средств измерений, несмотря на наличие замечаний к его содержанию и оформлению, которые влекут нарушение прав и законных интересов самого ОАО «ТЭК», как смежного участника оптового рынка электрической энергии и мощности. В связи с этим заинтересованное лицо заключило вывод о том, что ОАО «ТЭК», не согласовав ПСИ, направленные ОАО «ЮТЭК», как смежный участник оптового рынка, нарушило пункт 6.5 Регламента коммерческого учета и пункт 8 Правил недискриминационного доступа.

Вместе с тем, заключая данный вывод, антимонопольный орган не учел следующего.

Согласно пункту 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг.

Пунктом 6 Правил недискриминационного доступа определен перечень документов, предоставляемых юридическими лицами, желающими получить доступ к услугам администратора.

В силу пункта 8 названных Правил, смежные с заявителем субъекты оптового рынка в течение 30 дней со дня получения указанных документов обязаны согласовать с ним документы, подтверждающие обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка.

Согласно пункту 6.5 Регламента коммерческого учета, смежные с заявителем участники оптового рынка обязаны согласовать Перечни средств измерений для целей коммерческого учета в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты их получения, в противном случае предоставить заявителю обоснованные причины несоответствия предоставленных Перечней средств измерений для целей коммерческого учета требованиям приложения 3 к Положению о порядке получения статуса субъекта оптового рынка (Приложение № 11 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Суд первой инстанции, проанализировав указанные нормы, пришёл к верному выводу о том, что обязанность согласования смежным субъектом ПСИ не носит безусловный характер.

В связи с чем довод апелляционной жалобы о неприменении судом пункта 8 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг подлежит отклонению.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанцией, в целях получения допуска к участию в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке ОАО «ЮТЭК» письмом от 02.07.2012 № 2324 ОАО «ЮТЭК» обратилось к ОАО «ТЭК» с просьбой согласовать ПСИ по ГТП «ЮТЭК-Совэнерго», в котором содержались сведения о точке поставки ТП № 854, расположенной на присоединении 10 кВ яч. № 4 ПС-110/10 кВ «Соболиная» (т. 1 л.д. 140).

Поскольку данное присоединение является объектом нового строительства сетевой организации ОАО «ЮТЭК-Совэнерго», который отсутствовал на момент принятия решения Региональной службы по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 11.05.2007 № 37-Э «О гарантирующих поставщиках электрической энергии Ханты-Мансийского автономного округа - Югры», ОАО «ТЭК» запросило у заявителя информацию о наличии решения уполномоченного органа субъекта Российской Федерации об отнесении соответствующего электросетевого оборудования к территории деятельности гарантирующего поставщика ОАО «ЮТЭК» (письмо исх. № ИД 012/539 от 30.07.2012, т. 1 л.д. 65).

Не получив ответа в установленный срок, ОАО «ТЭК» письмом исх. № ИД 012/543 от 01.08.2012 возвратило представленный ПСИ без согласования (т. 1 л.д. 66-70).

Приложение № 3 к Положению о порядке получения статуса субъекта оптового рынка («Порядок оформления, согласования и введение в действие на оптовом рынке Перечней средств измерений для целей коммерческого учета») закрепляет требования к оформлению Перечней средств измерения, а также процедуру их согласования и введение в действие на оптовом рынке.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что направляемые на согласование в адрес смежного субъекта Перечни средств измерений должны содержать в своем составе информацию о точках поставки (группах точек поставки) заявителя, в отношении которых им обеспечивается учет электрической энергии.

В частности, согласно пункту 4 «Порядка заполнения Перечней средств измерений» вышеуказанного Приложения № 3 к Положению о порядке получения статуса субъекта оптового рынка, в графе 5 Перечня средств измерения – «Точка поставки (место расположения границы балансовой принадлежности), номер точки поставки)» – указывается наименование точки поставки и ее физическое место на присоединении в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности.

В соответствии с определениями, указанными в пункте 1.1.5 Положения о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка:

Точка поставки (ТП) – это место в электрической сети, используемое для определения объемов произведенной (потребленной) участниками оптового рынка электрической энергии (мощности);

Группа точек поставки (ГТП) – это одна или несколько точек поставки электроэнергии, относящиеся к одному узлу расчетной модели и (или) к единому технологически неделимому энергетическому объекту, ограничивающие территорию, в отношении которой купля-продажа электрической энергии (мощности) на оптовом рынке осуществляются только данным Участником оптового рынка, и используемые для определения и исполнения Участником оптового рынка