Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2013 по делу n А46-30731/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 июня 2013 года

Дело №   А46-30731/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  20 июня 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 июня 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Золотовой Л.А.

судей  Лотова А.Н., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Зайцевой И.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-3279/2013) открытого акционерного общества «Газпромнефть – Омск»

на решение Арбитражного суда Омской области от 07.03.2013 по делу № А46-30731/2012 (судья Голобородько Н.А.),

принятое по заявлению открытого акционерного общества «Газпромнефть – Омск» (ИНН 5500000103, ОГРН 1025500735260)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «Оникс», общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лидер», общества с ограниченной ответственностью «Топ Лайн», общества с ограниченной ответственностью «Шараповское», общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Селена», общества с ограниченной ответственностью «Гиацинт-М», общества с ограниченной ответственностью «Октан», общества с ограниченной ответственностью «Октан-2000», общества с ограниченной ответственностью «Трансмил», общества с ограниченной ответственностью «Модус», общества с ограниченной ответственностью «ОсОйл»,

об оспаривании решения № 04/19-12 от 10.08.2012, предписания № 04/19-12 от 10.08.2012,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Газпромнефть – Омск» - Гордеев Евгений Владимирович (паспорт серия 5205 № 064005 выдан 16.12.2004, по доверенности № 173-Д от 03.12.2012 сроком действия по 31.12.2013); Галеев Борис Васильевич (паспорт серия 0304 № 421159 выдан 18.07.2003, по доверенности № 17-Д от 25.01.2013 сроком действия по 30.12.2013);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Попова Татьяна Анатольевна (удостоверение № 7740 выдано01.03.2012, по доверенности № 02-02/ТП от 09.01.2013 сроком действия до 31.12.2013); Баймухамбетова Асенгуль Хайертаевна (удостоверение № 8581 выдано 18.09.2012, по доверенности № 10-04/АБ от 09.01.2013 сроком действия до 31.12.2013);

от общества с ограниченной ответственностью «Оникс» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Лидер» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Топ Лайн» - Мотос Антон Андреевич (паспорт серия 5206 № 384194 выдан 09.09.2006, по доверенности б/н от 12.07.2012 сроком действия на три года);

от общества с ограниченной ответственностью «Шараповское» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Селена» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Гиацинт-М» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Октан» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Октан-2000» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Трансмил» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Модус» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «ОсОйл» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

установил:

Открытое    акционерное    общество    «Газпромнефть-Омск»   (далее    по    тексту    –    заявитель, общество,    ОАО    «Газпромнефть-Омск»)    обратилось    в    Арбитражный    суд    Омской    области    с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее по тексту – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Омское УФАС России, УФАС по Омской области) о признании недействительным Решения № 04/19-12 от 10.08.2012 и Предписания № 04/19-12 от 10.08.2012.

Решением от 07.03.2013 по делу № А46-30731/2012 в удовлетворении требований Открытого акционерного общества «Газпромнефть-Омск» о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области № 04/19-12 от 10.08.2012 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области № 04/19-12 от 10.08.2012 было отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

По убеждению подателя апелляционной жалобы, выявленное проведенной проверкой единичное нарушение срока согласования заявки на поставку нефтепродуктов не может быть квалифицировано как ущемляющее права контрагентов Общества, а условие о согласовании срока поставки, содержащееся в типовой форме, не является существенным в рамках заключенных договоров. Поскольку законом не установлена императивная обязанность сторон договора определять срок согласования заявки и выставления счета на отгрузку товара, заявитель при разработке типовой формы договора поставки нефтепродуктов, действовал в допустимых пределах  осуществления гражданских прав, и как следствие, не может быть признан злоупотребляющим доминирующим положением.

Податель жалобы также ставит под сомнение вывод  антимонопольного органа о наличии у него статуса субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке реализации бензина и дизельного топлива, как не подтвержденный соответствующими доказательствами. Сам по себе факт внесения Общества в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение (с долей участия более 50%), не освобождает УФАС от установленной Административным регламентом обязанности по установлению указанных обстоятельств в рамках возбужденного дела о нарушении антимонопольного законодательства путем составления соответствующего отчета.

Выводы антимонопольного органа и суда о квалификации цен продажи бензинов автомобильных и дизельного топлива, применяемых заявителем в период 2010-2012г., как «монопольно высоких»,  не основан на методике определения таковых, установленной законодательством ввиду недоказанности административным органом  возможности применения второго из предусмотренных законодательством метода (сравнения уровня затрат и прибыли) и не представления  в материалах рассматриваемого спора доказательств отсутствия сопоставимых рынков.

В отзывах на апелляционную жалобу Омское УФАС и  ООО «Топ Лайн»  доводы апелляционной жалобы отклонили, как необоснованные, вынесенный судом первой инстанции судебный акт считают законным и обоснованным.

Суд апелляционной инстанции в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителей третьих лиц, за исключением ООО «Топ Лайн», извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не заявившего ходатайства об его отложении.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзывы на нее, выслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства.

Дело о нарушении антимонопольного законодательства № 04/51-11 возбуждено приказом Омского УФАС России от 03.11.2011 № 311 на основании заявлений ООО «Оникс», ООО «Торговая компания «Лидер», ООО «Фирма «Юридические услуги», ООО «Топ-Лайн» в отношении ОАО «Газпромнефть-Омск» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в совершении ОАО «Газпромнефть-Омск» действий на товарных рынках оптовой реализации бензинов автомобильных и оптовой реализации дизельного топлива, связанных с прекращением и ограничением поставок бензинов автомобильных и дизельного топлива мелкооптовым покупателям, а также с отказом либо уклонением от заключения договора с отдельными покупателями при том, что такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрено федеральными законами, результатом которых явилось ущемление интересов таких покупателей.

Комиссией Омского УФАС России при рассмотрении вышеуказанного дела установлено, что в действиях ОАО «Газпромнефть-Омск», связанных с установлением оптовых и розничных цен на нефтепродукты, а также с включением в договоры мелкооптовой поставки на 2012, заключенные ОАО «Газпромнефть-Омск» с ООО «Оникс», ООО «Топ Лайн», ООО «Фирма «Юридические услуги», ООО «Торговая компания «Лидер», ООО «Шараповское» отдельных условий договора, содержатся признаки нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Определением УФАС России по Омской области от 04.04.2012 из дела № 04/51-11 в отдельное производство выделено дело о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Газпромнефть-Омск» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Приказом УФАС России по Омской области от 06.04.2012 № 65 возбуждено дело № 04/19-12 по признакам нарушения ОАО «Газпромнефть-Омск» части 1 статьи 10 Федерального закона 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

В ходе рассмотрения дела комиссией УФАС России по Омской области установлено доминирующее положения ОАО «Газпромнефть-Омск» на товарных рынках оптовой и розничной торговли бензинами автомобильными и дизельным топливом в географических границах Омской области, а также незаконность действий ОАО «Газпромнефть-Омск» по не включению в договоры мелкооптовой поставки нефтепродуктов, заключенные с Заявителями, условий о сроке согласования заявки на поставку нефтепродуктов.

             По итогам рассмотрения материалов дела Комиссией Омского УФАС России 10.08.2012 вынесено     решение    04/19-12     (резолютивная     часть    оглашена     27.07.2012),     согласно     которому установлено доминирующее положение ОАО «Газпромнефть-Омск»:

-на товарном рынке розничной торговли бензинами автомобильными в географических границах Омской области с долей более 50 процентов;

-на товарном рынке розничной торговли дизельным топливом в географических границах Омской области с долей более 50 процентов;

-на товарном рынке оптовой торговли бензинами автомобильными в географических границах Омской области с долей более 50 процентов;

-на товарном рынке оптовой торговли дизельным топливом в географических границах Омской области с долей более 50 процентов;

признаны нарушающими пункт 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия ОАО «Газпромнефть-Омск», выразившиеся в злоупотреблении ОАО «Газпромнефть-Омск» доминирующим положением на товарных рынках оптовой торговли бензинов автомобильных и дизельного топлива путем установления монопольно высоких цен продажи бензинов автомобильных и дизельного топлива с нефтебаз в период с января 2011 года по май 2012 года на территории Омской области, результатом которых явилось или может явиться ущемление интересов хозяйствующих субъектов - мелкооптовых покупателей бензинов автомобильных и дизельного топлива;

признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия ОАО «Газпромнефть-Омск», выразившиеся в злоупотреблении ОАО «Газпромнефть-Омск» доминирующим положением на товарных рынках оптовой продажи бензинов автомобильных и оптовой продажи дизельного топлива, путем не включения в договоры мелкооптовой поставки нефтепродуктов заключенные с мелкооптовыми покупателями, условия о сроке согласования ОАО «Газпромнефть-Омск» заявки на поставку нефтепродуктов.

На основании пунктов 1, 2 и 3 Решения ОАО «Газпромнефть-Омск» выдано предписание, согласно которому ОАО «Газпромнефть-Омск» предписано пересмотреть цены оптовой продажи бензинов автомобильных и оптовой продажи дизельного топлива с нефтебаз в части их снижения до уровня, не превышающего сумму необходимых для производства и реализации указанных нефтепродуктов расходов и прибыли;

не допускать установления монопольно высоких цен оптовой продажи бензинов автомобильных и оптовой продажи дизельного топлива с нефтебаз, путем повышения ранее установленных цен товара, если при этом выполняются в совокупности следующие условия:

-  расходы, необходимые для производства и реализации, остались неизменными или их изменение не соответствует изменению цены товара;

-  состав продавцов или покупателей товара остался неизменным, либо изменение состава продавцов или покупателей является незначительным;

-  обращение товара на товарном рынке, в том числе обусловленные мерами, государственного регулирования, остались неизменными или их изменение несоразмерны изменению цены товара;

ежемесячно в течение двух лет предоставлять в Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области информацию о структуре цен при продаже бензинов автомобильных и дизельного топлива с нефтебаз (без учета объемов реализации для сельхозтоваропроизводителей по льготным ценам) и через АЗС;

ОАО «Газпромнефть-Омск» прекратить нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем включения в договоры мелкооптовой поставки нефтепродуктов, заключаемые с мелкооптовыми покупателями, условия о сроке согласования ОАО «Газпромнефть-Омск» заявки на поставку нефтепродуктов, а также по ранее заключенным договорам мелкооптовой поставки нефтепродуктов совершить действия, направленные на изменение договоров мелкооптовой поставки нефтепродуктов, в части включения в такие договоры условия о порядке согласования ОАО «Газпромнефть-Омск» заявки на поставку нефтепродуктов, включающего указание на сроки согласования ОАО «Газпромнефть-Омск» полученной заявки на поставку нефтепродуктов.

Полагая, что вынесенное Омским УФАС решение № 04/19-12 от 10.08.2012 является незаконным и нарушает