Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2013 по делу n А70-1194/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 июля 2013 года

                                                     Дело №   А70-1194/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  18 июля 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 июля 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Золотовой Л.А., Лотова А.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Зайцевой И.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5065/2013) общества с ограниченной ответственностью «Компания ЮНИМИЛК» в лице филиала «Молочный Комбинат «ЯЛУТОРОВСКИЙ» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.04.2013 по делу № А70-1194/2013 (судья Минеев О.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Компания ЮНИМИЛК» (ОГРН 1057749126820, ИНН 7714626332) в лице филиала «Молочный Комбинат «ЯЛУТОРОВСКИЙ»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области  (ОГРН  1027200812308, ИНН  7202081799)

о признании недействительными решения от 11.11.2012 по делу № К12/94-10 и предписания от 11.11.2012 по делу № К12/94-10

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Компания ЮНИМИЛК» в лице филиала «Молочный Комбинат «ЯЛУТОРОВСКИЙ» - Вишневский Александр Владимирович  по доверенности № 39/12 от 20.03.2012 сроком действия на два года; Кислицин Владислав Анатольевич по доверенности № 55 АА 1127869 от 19.12.2011 сроком действия на три года;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области – Полухин Д.А. по доверенности № 1 от 09.01.2013.

установил:

ООО «Компания ЮНИМИЛК» в лице филиала «Молочный Комбинат «ЯЛУТОРОВСКИЙ» (далее – Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – УФАС по Тюменской области, Управление) о признании недействительными в полном объеме решения от 11.11.2012 по делу № К12/94-10 и предписания от 11.11.2012 по делу № К12/94-10.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.04.2013 по делу № А70-1194/2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован отсутствием какой-либо обоснованной методики, применяемой при определении базовой цены для расчета закупочной цены  сырого молока у производителей (поставщиков) Общества. Хозяйствующие субъекты, поставляющие продукцию Обществу, занимающему доминирующее положение на рынке, находятся в неравном положении, поскольку базовая цена применяется к их продукции различная. В связи с чем суд сделал вывод, что решение УФАС России по Тюменской области от 09.11.2012  по делу №К12/94-10 и предписание от 11.11.2012 по делу № К12/94-10 являются законными и обоснованными.

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что антимонопольным органом не доказано наличие в действиях Общества нарушения статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Доводы Общества о недоказанности злоупотребления доминирующим положением необоснованно не приняты судом во внимание. На формирование базовой цены сырого молока оказывают влияние экономические, технологические и иные факторы. Обществом в материалы дела представлены достаточные доказательства обоснованности установления различных базовых цен для поставщиков сырого молока (информация о размере базовых цен для всех поставщиков с разбивкой по месяцам за период 2011-2012, пояснения о порядке формирования и согласования базовой цены с поставщиками, пояснения о факторах, учитываемых при определении базовой цены, пояснения о критериях отнесения поставщиков к различным категориям). Антимонопольным органом не установлено какие именно хозяйствующие субъекты поставлены в неравное положение. Предписание УФАС является невыполнимым.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области участвовал в судебном заседании посредством видеоконференц-связи. Полномочия представителя проверены Арбитражным судом Тюменской области.

От Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

От ООО «Компания ЮНИМИЛК» в лице филиала «Молочный Комбинат «ЯЛУТОРОВСКИЙ» поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов (ходатайство о разъяснении предписания антимонопольного органа исх. № 182 от 06.05.2013, определение УФАС по Тюменской области от 23.05.2013 № ДШ/3198 о разъяснении предписания по делу № К12/94-10).

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области не возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Суд апелляционной инстанции полагает возможным в целях объективного рассмотрения дела, что соответствует целям судебного разбирательства, оценить  представленные доказательства в рамках рассмотрения апелляционной жалобы, при этом процессуальных нарушений прав Управления приобщением дополнительных доказательств суд не усматривает.

Представители Общества в судебном заседании поддержали требования, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Управления поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Решением комиссии УФАС по Тюменской области от 09.11.2012  по делу № К12/94-10 в действиях ОАО «Компания Юнимилк» обнаружено нарушение пункта 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на рынке закупки сырого молока для последующей переработки на территории Тюменской области (без автономных округов) путем создания  дискриминационных условий для отдельных поставщиков сырого молока.

На основании решения Обществу выдано предписание № К12894-10 от 09.11.2012, в котором указано о необходимости разработать и утвердить порядок формирования закупочных цен на недискриминационных условиях, в том числе с учетом следующего:

- базовая цена за 1 кг сырого молока должна быть единой для всех поставщиков;

- все поправочные коэффициенты, которые объективно влияют на окончательную цену закупки молока, должны быть определены отдельно от базовой цены;

- порядок применения всех поправочных коэффициентов к цене на сырое молоко должен быть ясным и понятным.

По ходатайству Общества УФАС по Тюменской области в определении от 23.05.2013 (которое приобщено к материалам дела) дано разъяснение порядка исполнения предписания. В данном определении указано, что Общество должно устранить нарушения путем совершения действий, направленных на создание недискриминационных, равных и прозрачных условий закупки сырого молока на территории Тюменской области. Предписание будет исполнено в случае, если Общество установит порядок формирования закупочных цен, который не создаст поставщикам дискриминационные условия, то есть обеспечит всем равные условия доступа на товарный рынок и условия продажи товара. В процессе утверждения базовых цен хозяйствующий субъект должен руководствоваться внутренними регламентами, разработанными самостоятельно, но с учетом требования выданного предписания. Также в разъяснении указано, что установление поправочных коэффициентов к цене на сырое молоко является правом Общества и определяются самостоятельно, но с учетом требования предписания. Условие предписания, что закупочная базовая цена за 1 кг сырого молока должна быть единой для всех поставщиков, запрещает действия по установлению различных цен, в том числе изменений базовой цены в отношении одного или нескольких поставщиков.

Общество с решением и предписанием не согласно, считает выводы антимонопольного органа незаконными и необоснованными, что послужило основанием для обращения в суд с заявлением.

18.04.2013 Арбитражным судом Тюменской области принято решение, которое обжаловано Обществом в апелляционном порядке.

Проверив законность и обоснованность принятого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из пункта 4 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ (далее – Закон № 135-ФЗ) товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В статье 5 Закона № 135-ФЗ определено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительно размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Согласно статье 23 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - реестр). Порядок формирования и ведения реестра устанавливается Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 10 статьи 23 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией.

Постановлением Правительства РФ от 19.12.2007 № 896 утверждены  Правила формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее – Правила).

В соответствии с пунктом 4 Правил включение в реестр сведений о хозяйствующем субъекте независимо от места его государственной регистрации осуществляется по решению территориального органа Федеральной антимонопольной службы - если хозяйствующий субъект имеет долю в размере более чем 35 процентов на соответствующем товарном рынке одного или нескольких субъектов Российской Федерации (территория, на которой осуществляет свою деятельность территориальный орган Федеральной антимонопольной службы) или занимает доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

В силу пунктов 16-18 Правил, решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр, исключении соответствующих сведений из реестра, внесении изменений в содержащиеся в реестре сведения оформляются приказом антимонопольного органа. Копии приказа антимонопольного органа направляются хозяйствующему субъекту и в Федеральную службу государственной статистики в срок, не превышающий 3 рабочих дней с даты принятия соответствующего решения. Решения антимонопольного органа о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр, исключении соответствующих сведений из реестра, внесении изменений в содержащиеся в реестре сведения могут быть обжалованы в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Сведения, содержащиеся в реестре, являются открытыми и общедоступными и предоставляются антимонопольным органом в форме выписки заинтересованным лицам по их запросу в срок, не превышающий 3 рабочих дней с даты получения запроса.

Из материалов дела и сторонами не оспаривается, в соответствии с приказом руководителя УФАС по Тюменской области  №43 от 01.02.2012