Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2013 по делу n А70-11269/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 августа 2013 года

                                                     Дело №   А70-11269/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  06 августа 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 августа 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.

судей  Литвинцевой Л.Р., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём судебного заседания Бобковой И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-4214/2013, 08АП-4230/2013) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Гарант-Информ» Больбы Владимира Александровича и общества с ограниченной ответственностью «Компания «Гарант-Сервис» на определение Арбитражного суда Тюменской области от 10.04.2013 по делу № А70-11269/2011 (судья Скифский Ф.С.) вынесенное по заявлению конкурсного управляющего  общества с ограниченной ответственностью «Гарант-Информ» Больбы Владимира Александровича и конкурсного кредитора – общества с ограниченной ответственностью «Компания «Гарант-Сервис» (ОГРН 1067203021005, ИНН 7203171981) к бывшему руководителю должника Лозицкому Андрею Вячеславовичу о привлечении его к субсидиарной ответственности в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Гарант-Информ» (ОГРН 1097232022623, ИНН 7202199350),

при участии в судебном заседании представителей: 

от Лозицкого А.В. – Дубровин О.Н. по доверенности № 72АА0464757 от 01.08.2013,

от конкурсного управляющего Больбы В.А.,  ООО «Компания «Гарант-Сервис» – не явились, извещены

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 26.03.2012 по делу № А70-11269/2011 общество с ограниченной ответственностью «Гарант-Информ» (далее – ООО «Гарант-Информ», должник) признано несостоятельным (банкротом), с открытием в отношении него процедуры конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждён Больба Владимир Александрович (далее – Больба В.А.).

20 марта 2013 года в арбитражный суд поступило заявление  общества с ограниченной ответственностью «Компания «Гарант-Сервис» (далее – ООО «Компания «Гарант-Сервис»)  о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ООО «Гарант-Информ», включённым в реестр требований кредиторов должника, ликвидатора и руководителя должника Лозицкого Андрея Вячеславовича (далее – Лозицкий А.В.) (т. 20 л.д. 7-8).

В дополнении к заявлению кредитор  просил привлечь к субсидиарной ответственности ликвидатора должника Лозицкого А.В. по долгам ООО «Гарант-Информ», возникшим после 14.10.2011, привлечь к субсидиарной ответственности руководителя должника Лозицкого А.В. по долгам ООО «Гарант-Информ», возникшим после 01.02.2011, в том числе по долгу перед ООО «Компания «Гарант-Сервис» в размере 1 389 652 руб., включённому в реестр требований кредиторов (т. 20 л.д. 65-66).

22 марта 2013 года в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего Больбы В.А. о привлечении Лозицкого А.В. к субсидиарной ответственности по долгам должника и взыскании с него в пользу должника 2 205 620 руб. 01 коп.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 10.04.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным определением суда, ООО «Компания «Гарант-Сервис» и конкурсный управляющий Больба В.А. подали апелляционные жалобы.

ООО «Компания «Гарант-Сервис» в своей жалобе с учётом дополнения к ней  просит  отменить определение суда, принять новый судебный акт об удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя Лозицкого А.В. в сумме 1 389 652 руб. по обязательствам ООО «Гарант-Информ», возникшим после 01.02.2011.

В обоснование своей жалобы кредитор  указывает, что поскольку бухгалтерский баланс должника на 20.09.2011 был составлен в соответствии с требованиями законодательства о бухгалтерском учёте и подписан ликвидатором должника Лозицким А.В. 03.10.2011, он не может не учитываться в качестве источника информации о финансовом состоянии должника. Должник отвечал признакам недостаточности имущества, следовательно, ликвидатор обязан был подать в суд заявление в течение 10 дней с даты подписания баланса, то есть до 14.10.2011.По данным ООО «Баланс-мастер», привлечённым конкурсным управляющим, должник отвечал признакам неплатежеспособности ещё по состоянию на 31.12.2010, поскольку на указанную дату непокрытый убыток должника составлял 2 027 902 руб. 57 коп. Полагает, что руководитель должника Лозицкий А.В. обязан был не позднее 01.02.2011 подать заявление о признании должника банкротом, чего не сделал.

Конкурсный управляющий Больба В.А. в своей жалобе с учётом дополнения просит отменить определение суда, привлечь Лозицкого А.В. к субсидиарной ответственности по долгам должника и взыскать с него в пользу должника 2 205 620 руб. 01 коп.

В обоснование своей жалобы конкурсный управляющий указывает, что суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. Общая сумма задолженности по реестру составляет 2 205 620 руб. 01 коп. 21.10.2011 должник издал приказ № 18 о прекращении выплат, задолженность предприятия на указанную дату составляла более двух миллионов рублей (ООО «Компания «Гарант-Сервис» и Управление Пенсионного фонда Российской Федерации по Тюменской области). Согласно бухгалтерскому балансу от 30.09.2011 кредиторская задолженность превышала четыре миллиона рулей. В связи с чем считает, что действия руководителя должника привели предприятие к образованию серьёзной кредиторской задолженности. Собранием кредиторов от 15.07.2013 принято решение о завершении конкурсного производства. Требования кредиторов в размере 3 018 259 руб. 46 коп. не погашены.

От единственного участника должника поступили отзывы на  апелляционные жалобы, в которых он просит оставить определение суда без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

От конкурсного управляющего поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

От иных лиц, участвующих в деле, отзывов на апелляционные жалобы не поступило.

Представители подателей жалоб, извещённых о судебном заседании надлежащим образом, в него не явились. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

Представитель Лозицкого А.В.  поддержал доводы отзывов на апелляционные жалобы, просил оставить определение суда без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Считает, что отсутствуют основания для привлечения бывшего руководителя Лозицкого А.В. к ответственности.

Заслушав пояснения представителя Лозицкого А.В., изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, отзывов на них, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Круг лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам должника, основания и порядок привлечения к такой ответственности установлены статьёй 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее  - Закон о банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника положений настоящего Закона указанные лица обязаны возместить убытки, причинённые в результате такого нарушения.

Ответственность обозначенных лиц является гражданско-правовой, в связи с чем возложение на них обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Как следует из заявления кредитора, ООО «Компания «Гарант-Сервис»  приведён  в качестве основания  для привлечения ликвидатора и руководителя должника Лозицкого А.В. к субсидиарной ответственности пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

По мнению конкурсного управляющего Больбы В.А., основанием для привлечения Лозицкого А.В. к субсидиарной ответственности является пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

В пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 № 137 «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», разъяснено, что положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 73-ФЗ (в частности, статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим органом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона № 73-ФЗ. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона № 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 73-ФЗ (в частности, статья 10) независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Таким образом, применение той или иной редакции статьи 10 Закона о банкротстве зависит от того, когда имели место обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проанализировав доводы заявителей, суд апелляционной инстанции считает, что кредитором и конкурсным управляющим должника Больбой В.А. не доказана обоснованность своих заявлений по обоим указанным выше основаниям.

По заявлению кредитора.

 Считая, что ликвидатор и руководитель должника Лозицкий А.В. не исполнил обязанность по подаче заявления о признании должника банкротом в порядке статьи 9 Закона о банкротстве, кредитор обосновал своё заявление ссылкой на пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ, который вступил в силу с 05.06.2009.

Норма пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ предусматривает, что нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьёй 9 настоящего закона, влечёт за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Закона.

По требованию кредитора о привлечении к субсидиарной ответственности Лозицкого А.В. как ликвидатора должника.

В своём заявлении кредитор ссылается на пункт 3 статьи 9 Закона о банкротстве, согласно которому в  случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

В обоснование своего заявления кредитор ссылается на баланс должника по состоянию на 30.09.2011, в соответствии с которым, по его мнению, должник стал отвечать признакам неплатежеспособности, поскольку непокрытый убыток составлял 4 268 162 руб. Баланс подписан ликвидатором должника Лозицким А.В. 03.10.2011, следовательно, в течение 10 дней с даты составления баланса, то есть до 14.10.2011, ликвидатор Лозицкий А.В. обязан был подать в суд заявление о признании должника банкротом.

В материалы дела представлен бухгалтерский баланс на 30.09.2011 (т. 20 л.д. 11-12), согласно которому непокрытый убыток составляет 4 268 162 руб., кредиторская задолженность составляет 4 532 076 руб., активы должника  - 408 914 руб., из которых 401 383 руб. – дебиторская задолженность, внеоборотные средства – отсутствуют.

Баланс подписан  Лозицким А.В. 03.10.2011.

Однако кредитор не учитывает следующего.

Пункт 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ)  предусматривает, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников).

При этом ликвидация должна производиться в порядке, установленном статьёй 63 ГК РФ или Законом о банкротстве.

В соответствии со статьёй 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Кроме того, ликвидационная комиссия производит выплату денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица; продажу имущества ликвидируемого юридического лица при недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.

Единственным участником ООО «Гарант-Информ» - Лозицким А.В. 23.09.2011 принято решение о начале процедуры добровольной ликвидации ООО «Гарант-Информ», назначении ликвидатором общества Лозицкого А.В. (т. 20 л.д. 10).

28 сентября 2011 года Лозицким А.В. в налоговый орган представлено сообщение о принятом решении о ликвидации (т. 20