Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2013 по делу n А70-8235/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 августа 2013 года

                                                      Дело №   А70-8235/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  08 августа 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 августа 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.

судей  Рожкова Д.Г., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём судебного заседания Самовичем А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5588/2013) единственного учредителя (акционера) закрытого акционерного общества «ИВлаН» Иванова Владимира Николаевича, общества с ограниченной ответственностью «ИВЛАН-2», общества с ограниченной ответственностью «Ивлан-Р» на определение Арбитражного суда Тюменской области от 20.05.2013 по делу № А70-8235/2011 (судья Опольская И.А.), вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «ИВлаН» Акулинина Дениса Юрьевича об утверждении мирового соглашения в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «ИВлаН» (ОГРН 1027200854889, ИНН 7202032209),

при участии в судебном заседании представителей: 

от единственного учредителя (акционера) закрытого акционерного общества «ИВлаН» Иванова Владимира Николаевича, общества с ограниченной ответственностью «ИВЛАН-2», общества с ограниченной ответственностью «Ивлан-Р» - Фирсанов А.Н. по доверенности от 03.05.2012,

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «ИВлаН» Акулинина Дениса Юрьевича, Шикирьянова Сергея Яковлевича - не явились, извещены

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 26.04.2012 по делу № А70-8235/2011  закрытое акционерное общество «ИВлаН» (далее – ЗАО «ИВлаН», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Акулинин Денис Юрьевич (далее – Акулинин Д.Ю.).

Рассмотрение дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «ИВлаН» осуществляется арбитражным судом с применением правил параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) (в редакции Федерального закона от 12.07.2011 № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и статьи 17 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части установления особенностей банкротства застройщиков, привлекавших денежные средства участников строительства») на основании определения от 26.04.2012.

15 апреля 2013 года состоялось собрание кредиторов должника (т. 58 л.д. 40-42), на котором были приняты решения: заключить мировое соглашение между ЗАО «ИВлаН» и его кредиторами, уполномочить на подписание мирового соглашения Иванова В.Н.

25 апреля 2013 года в арбитражный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего Акулинина Д.Ю. об утверждении мирового соглашения на основании принятого 15.04.2013 собранием кредиторов решения.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 20.05.2013 в утверждении мирового соглашения кредиторов отказано.

Не согласившись с вынесенным определением суда,  единственный учредитель (акционер) должника Иванов В.Н.,  кредиторы должника – общество с ограниченной ответственной ответственностью «ИВЛАН-2» (далее – ООО «ИВЛАН-2») и общество с ограниченной ответственностью «Ивлан-Р» (далее – ООО «Ивлан-Р»)  в лице генерального директора обоих кредиторов Иванова В.Н. подали совместную апелляционную жалобу, в которой просят отменить определение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления конкурсного управляющего об утверждении мирового соглашения.

В обоснование своей жалобы заявители указывают, что суд не принял во внимание обстоятельства, предшествующие заключению мирового соглашения, а именно: намерение Иванова В.Н., ООО «ИВЛАН-2» и ООО «Ивлан-Р» по восстановлению производственно-хозяйственной деятельности должника и полному погашению требований кредиторов, включённых в реестр. Считают, что условия мирового соглашения для кредиторов Быхтенко О.В. и Быхтенко О.О., требования которых являются денежными и не связаны с приобретением жилого помещения,  по мировому соглашению не хуже условий для лиц, голосовавших за заключение мирового соглашения. Права указанных кредиторов  в части возмещения штрафных санкций (процентов) не ущемляются мировым соглашением. Заключение мирового соглашения гарантирует им получение полной суммы, включённой в реестр – 6 000 000 руб. Напротив, отказ в утверждении мирового соглашения нарушает права и законные интересы кредиторов Иванова В.Н., ООО «ИВЛАН-2», ООО «Ивлан-Р», ставя в привилегированное положение только кредиторов Быхтенко О.В., Быхтенко О.О. Закон о банкротстве не предусматривает в качестве обязательного условия для утверждения мирового соглашения требования об указании в мировом соглашении срока заключения договоров залога.

Считает, что вывод суда о наличии в мировом соглашении условия, которое неизвестно когда наступит (пункт 4.2.), не соответствует доказательствам по делу и условиям мирового соглашения. Конкретный порядок и очерёдность погашения требований кредиторов установлены Законом о банкротстве. Раздел 3 мирового соглашения содержит порядок и очерёдность погашения требований кредиторов.

От лиц, участвующих в деле, отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

Представители конкурсного управляющего ЗАО «ИВлаН» Акулинина Д.Ю., Шикирьянова С.Я., извещённых о судебном заседании надлежащим образом, в него не явились. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

Представитель единственного учредителя (акционера) должника Иванова В.Н., ООО «ИВЛАН-2», ООО «Ивлан-Р» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Заслушав пояснения представителя подателей жалобы, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, согласно  информации конкурсного управляющего Акулинина Д.Ю. на дату 15.04.2013 общий размер текущих обязательств должника перед Акулининым Д.Ю. составляет 1 338 825 руб. 28 коп. (т. 58 л.д. 50).

            Согласно реестру требований кредиторов от 15.04.2013 (т. 58 л.д. 61-74) кредиторы первой и второй очереди отсутствуют;  требования кредиторов третьей очереди  Быхтенко О.В., Быхтенко О.О. составляют 6 000 000 руб. основного долга; требования кредиторов четвёртой очереди  Шикирьянова С.Я., ООО «ИВЛАН-2», Иванова В.Н., ООО «Ивлан-Р», Махметовой И.А., Рожиной Н.И.,  Громова Н.А., Петровой А.С., Пономарёвой О.А., Лысовой О.П., ООО «Торговый дом «Боровский» составляют 7 289 360 руб. 82 коп. (основной долг, судебные расходы) и требования кредиторов Иванова В.Н., ООО «Ивлан-Р», Рожиной Н.И., Громова Н.А.,  Лысовой О.П., Шикирьянова С.Я., Быхтенко О.В., Быхтенко О.О. по возмещению неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами составляют  1 564 943 руб. 89 коп.

            На собрании кредиторов 15.04.2013, на котором принимали участие представители кредиторов ООО «Ивлан-Р», ООО «ИВЛАН-2» и кредитор Иванов В.Н., обладающих в совокупности 53% голосов от общего размера требований кредиторов, обладающих правом голоса, принято решение утвердить мировое соглашение между должником и его кредиторами.

            В материалы дела представлено мировое соглашение от 15.04.2013 (т. 58 л.д. 54-60), предлагаемое на утверждение суда в порядке главы VIII Закона о банкротстве.

            Данное мировое соглашение подписано со стороны должника конкурсным управляющим Акулининым Д.Ю., со стороны кредиторов уполномоченным собранием кредиторов представителем Ивановым В.Н., а также третьими лицами – Ивановым В.Н., генеральным директором ООО «ИВЛАН-2», ООО «Ивлан-Р» Ивановым В.Н.

            Мировое соглашение предусматривает следующий порядок удовлетворения требований конкурсных кредиторов в разделе 3 «Порядок исполнения обязательств должником и третьим лицом»:

Пункт 3.4. – после полного удовлетворения текущих обязательств должника, за счёт предоставленных третьим лицом денежных средств, удовлетворяются  требования, включённые во вторую очередь реестра кредиторов ЗАО «ИВлаН».

Пункт 3.6. -  обязательства должника по возмещению убытков, по уплате пени и штрафов, процентов (предусмотренных статьёй 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ)) на сумму требований кредиторов по денежным обязательствам, прекращаются освобождением должника кредиторами от лежащих на нём финансовых (экономических) санкций.

Пункт 3.8. – условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов, не принимавших участия в голосовании по вопросу о его заключении, а также голосовавших против его заключения, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов, голосовавших за его заключение.

В разделе 4 установлены сроки исполнения обязательств должником.

Пункт 4.2. – исполнение обязательств перед кредиторами производится должником за счёт доходов от производственно-хозяйственной деятельности и привлечённых денежных средств в соответствии с графиком платежей, указанным в пункте 4.3. настоящего соглашения.

Пункт 4.3. – обязательства должника перед кредиторами подлежат погашению в соответствии с законодательством Российской Федерации и настоящим мировым соглашением, исчисляются от размера требований кредиторов, включённых в реестр кредиторов должника по состоянию на дату погашения, и погашаются в следующем порядке: за период с 01.06.2013 по 01.07.2013 – 15%, за период с 05.12.2013 по 20.12.2013 – 15%, за период с 05.12.2014 по 20.12.2014 – 25%, за период с 05.12.2015 по 20.12.2015 – 25%, за период с 05.12.2016 по 31.12.2016 – оставшуюся сумму задолженности.

Суд первой инстанции, рассмотрев ходатайство конкурсного управляющего должника об утверждении мирового соглашения, пришёл к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении данного ходатайства.

 Согласно положениям статьи 150 Закона о банкротстве на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Полномочия представителя конкурсного кредитора и представителя уполномоченного органа на голосование по вопросу заключения мирового соглашения должны быть специально предусмотрены в его доверенности.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается должником - гражданином или руководителем должника - юридического лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим.

 Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

В статье 154 Закона о банкротстве установлены особенности заключения мирового соглашения в ходе конкурсного производства.

В частности, согласно пункту 2  в случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию с органами управления должника (одобрению этими органами), решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).

В материалы дела представлено решение единственного учредителя (акционера) должника от 14.04.2013 Иванова В.Н. об одобрении сделки по заключении мирового соглашения (т. 58 л.д. 51-53).

  Как указывалось выше, мировое соглашение подписано также и третьими лицами – Ивановым В.Н., генеральным директором ООО «ИВЛАН-2», ООО «Ивлан-Р» Ивановым В.Н.

  В пункте 3 вышеназванной нормы указано, что при заключении мирового соглашения с участием третьих лиц, являющихся заинтересованными лицами по отношению к должнику, конкурсному управляющему или конкурсному кредитору, мировое соглашение должно содержать информацию о том, что мировое соглашение является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и определённо указывать на характер такой заинтересованности.

В пункте 7.3. мирового соглашения отражено, что третьи лица не являются заинтересованными лицами по отношению к конкурсному управляющего, но в силу пункта 7.4. мирового соглашения – являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, поскольку учредителем третьих лиц, равно как и должника является Иванов В.И. Кроме этого, Иванов В.И. является заинтересованным лицом по отношению к кредитору ООО «ИВЛАН-2» и ООО «Ивлан-Р», поскольку является их единственным учредителем. Также Иванов В.И. сам является конкурсным кредитором должника.

В силу пункта 2 статьи 160 Закона о банкротстве основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является, в частности, противоречие условий мирового соглашения настоящему Закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам.

В рассматриваемом случае представленное на утверждение суда мировое соглашение не соответствует требованиям Закона о банкротстве.

            Данный вывод суда апелляционной инстанции основывается на следующем.

            Согласно абзацу первому пункта 1 статьи 156 Закона о банкротстве мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме.

            Как разъяснено в пункте 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного