Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2013 по делу n А46-4408/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 сентября 2013 года

                                                   Дело №   А46-4408/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  03 сентября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 сентября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кундос Ю.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6259/2013) Акционерного общества «АТФБанк» на решение Арбитражного суда Омской области от 20 июня 2013 года по делу № А46-4408/2013 (судья Аристова Е.В.),

по иску акционерного общества «АТФБанк» к обществу с ограниченной ответственностью «БИНА» (ОГРН 1035504011256, ИНН 5503073237) об обязании восстановить предмет залога,

при участии в судебном заседании: 

от акционерного общества «АТФБанк» – представитель Серых А.С. (доверенность б/н от 07.09.2012, действительна до 03.09.2013);

от общества с ограниченной ответственностью «БИНА» – директор Затула В.С. (решение № 32 от 11.01.2010);

установил:

акционерное общество «АТФБанк» (далее – АО «АТФБанк», банк, истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском об обязании общества с ограниченной ответственностью «БИНА» (далее – ООО «БИНА», ответчик) восстановить снесённое административное двухэтажное строение, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенное по адресу: город Омск, ул. Б. Луговая, д. 3, являющееся предметом залога в пользу АО «АТФБанк» по договору об ипотеке от 29.09.2009 № ZRK020-2009/F и по договору об ипотеке от 29.06.2010 № ZRK018-2009/S.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20 июня 2013 года по делу № А46-4408/2013 в удовлетворении  исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, АО «АТФБанк» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

 Указвает, что  избранный способ  защиты нарушенного права соответствует пункту 2 статьи 345 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пункту 2.7 договора об ипотеке от 29.09.2009 № ZRIC020-2009/F и договора об ипотеке от 29.06.2010 № ZRK018-2009/S,  которыми предусмотрено, что в случае, если имущество (предмет залога) будет утрачено или повреждено либо право собственности на него будет прекращено по основаниям, установленным законом, залогодатель обязан в разумный срок восстановить имущество или заменить его другим равноценным имуществом по согласованию с залогодержателем. В связи с чем, вывод суда о том, что нормами действующего законодательства не предусмотрена обязанность залогодателя восстановить снесенное здание является необоснованным.

По мнению истца,  несоответствующим материалам дела является вывод суда первой инстанции со ссылкой на судебные акты по делам № А46-11691/2011, А46-12130/2011 о наличии реальной возможности удовлетворения имущественных требований истца за счёт денежных средств, полученных, в том числе от реализации иного заложенного имущества. Из решения Арбитражного суда Омской области по делу № А46-11691/2011  усматривается, что с должника - ООО «РоКАС» - в пользу АО «АТФБанк» взыскана задолженность в общем размере 10 770 199 долларов США (328 536 304,90 руб.). Решением Арбитражного суда Омской области по делу № А46-12130/2011 - с должника - ЗАО «Корпорация «АГРО-ТРАСТ» - в пользу АО «АТФБанк» взыскана задолженность в общем размере 36 517 698,07 долларов США (1113 943 165,45 руб.). Таким образом,  обязательства перед АО «АТФБанк», в обеспечение которых передано в залог банку спорное здание, составляет более 1 442 479 470,35 руб. По исполнительным же производствам, на которые ссылается суд, арестовано имущество, принадлежащее ООО «БИНА» и являющееся предметом залога в пользу АО «АТФБанк», на общую сумму 44 279 800 руб. При таком соотношении суммы задолженности перед АО «АТФБанк» и стоимости имущества ООО «БИНА», на которое обращено взыскание, очевидно, что у истца отсутствует возможность удовлетворения имущественных требований за счет реализации иного имущества. Таким образом, обязание ООО «БИНА» восстановить снесенное здание является для банка единственной возможностью получить удовлетворение имущественных требований за счет стоимости снесенного здания.

ООО «БИНА» отзыв на апелляционную жалобу в дело не представлен.

Представитель АО «АТФБанк» в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Представитель ООО «БИНА» просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив  в соответствии со статьями 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Фактические обстоятельства по делу установлены судом первой инстанции полно и правильно.

Между АО «АТФБанк» (залогодержатель) и ООО «БИНА» (залогодатель) в обеспечение исполнения обязательств Закрытого акционерного общества «Корпорация «АГРО-ТРАСТ» из рамочного соглашения банковского займа от 17.09.2009 № RK019-2009, рамочного соглашения банковского займа от 29.09.2009 № RK020-2009 и дополнительных соглашений к ним  заключен договор об ипотеке от 29.09.2009 № ZRK020-2009/F; в обеспечение исполнения обязательств ООО «РоКАС» из кредитного договора от 08.05.2007 № 529 и дополнительных соглашений к нему от 30.07.2008 № 1, от 01.11.2008 № 2, от 11.01.2009 № 3, от 02.03.2009 № 4, от 01.09.2009 № 5, от 29.06.2010 № 6; кредитного договора от 14.05.2007 № 541 и дополнительных соглашений к нему от 18.05.2008 № 1, от 01.11.2008 № 2, от 11.01.2009 № 3, от 02.03.2009 № 4, от 01.09.2009 № 5, от 29.06.2010 № 6; соглашения об открытии кредитной линии от 19.10.2006 № 331 и дополнительных соглашений к нему от 02.04.2007 № 1, от 23.08.2007 № 2, от 12.11.2007 № 3, от 19.12.2007 № 4, от 28.12.2007 № 5, от 30.07.2008 № 6, от 01.11.2008 № 7, от 11.01.2009 № 8, от 02.03.2009 № 9, от 01.09.2009 № 10, от 29.06.2010 № 11; соглашения об открытии возобновляемой кредитной линии от 31.07.2008 № 1459 и дополнительных соглашений к нему от 10.10.2008 № 1, от 01.11.2008 № 2, от 03.12.2008 № 3, от 11.01.2009 № 4, от 02.03.2009 № 5, от 01.09.2009 № 6, от 29.06.2010 № 7; рамочного соглашения банковского займа от 16.09.2009 № RK018-2009 и дополнительных соглашений к нему от 26.10.2009 № 1, от 12.11.2009 № 2, от 29.06.2010 № 3, от 23.08.2010 № 4, от 28.10.2010 № 5  заключен договор об ипотеке от 29.06.2010 № ZRK018-2009/S.

Предметом ипотеки по вышеуказанным договорам  является  принадлежащее залогодателю недвижимое имущество: административное двухэтажное строение, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенное по адресу: город Омск, ул. Большая Луговая, д. 3; земельный участок, площадью 254 кв. метров, кадастровый номер 55:36:090102:0042, разрешённое использование – общественно-деловые цели, категория земель – земли населённых пунктов, местоположение – относительно административного строения, имеющего почтовый адрес: город Омск, Центральный административный округ, ул. Большая Луговая, д. 3 (пункты 2.1 договора об ипотеке от 29.09.2009 № ZRK020-2009/F и договора об ипотеке от 29.06.2010 № ZRK018-2009/S).

В соответствии с пунктом 2.4 договора об ипотеке от 29.09.2009 № ZRK020-2009/F имущество, указанное в пункте 2.1 договора, является заложенным в пользу залогодержателя согласно договору об ипотеке от 26.06.2006 № ZATФ-18-2006, заключённому между залогодержателем и залогодателем, запись регистрации № 55-55-01/081/2006-994 от 06.07.2006; согласно договору об ипотеке от 11.01.2009 № 1027/6, заключённому между залогодержателем и залогодателем, запись регистрации № 55-55-01/032/2009-649 от 27.02.2009.

Согласно пункту 2.4 договора об ипотеке от 29.06.2010 № ZRK018-2009/S имущество, указанное в пункте 2.1 договора, является заложенным в пользу залогодержателя согласно договору об ипотеке от 26.06.2006 № ZATФ-18-2006, заключённому между залогодержателем и залогодателем, запись регистрации № 55-55-01/081/2006-994 от 06.07.2006; согласно договору об ипотеке от 11.01.2009 № 1027/6, заключённому между залогодержателем и залогодателем, запись регистрации № 55-55-01/032/2009-649 от 27 февраля 2009 г.; согласно договору об ипотеке от 29.09.2009 № ZRK020-2009/F, заключённому между залогодержателем и залогодателем, запись регистрации № 55-55-01/284/2009-767 от 16.12.2009.

Пунктами 2.7 договоров установлено, что в случае, если имущество будет утрачено или повреждено либо право собственности на него будет прекращено по основаниям, установленным законом, залогодатель обязан в разумный срок восстановить имущество или заменить его другим равноценным имуществом по согласованию с залогодержателем.

Стоимость предмета ипотеки  определена по соглашению залогодателя с залогодержателем и составила  5 760 000 руб., в том числе: административное двухэтажное строение, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенное по адресу: город Омск, ул. Большая Луговая, д. 3, – 5 040 000 руб.; земельный участок, площадью 254 кв. метров, кадастровый номер 55:36:090102:0042, разрешённое использование – общественно-деловые цели, категория земель – земли населённых пунктов, местоположение – относительно административного строения, имеющего почтовый адрес: город Омск, Центральный административный округ, ул. Большая Луговая, д. 3, – 720 000 руб. (пункты 3.1, 3.2 договоров).

В пунктах 4.2 указанных договоров предусмотрено, что ипотека обеспечивает требования залогодержателя в том объёме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счёт предмета ипотеки.

В силу пунктов 5.1, 5.3 договоров бремя содержания имущества и риск его случайной гибели или случайного повреждения несёт залогодатель. Залогодержатель вправе проверять по документам и фактически наличие, состояние и условия содержания имущества (мониторинг) не реже одного раза в двенадцать месяцев и требовать от залогодателя принятия мер, необходимых для сохранения имущества.

Ипотека по договору прекращается в случае гибели имущества, если залогодатель не заменил его согласно пункту 2.7 договора (пункт 9.1.2 договоров).

Вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Омской области от 16.01.2012 по делу № А46-11691/2011 с ООО «ТрейдИнвест» как поручителя в соответствии с договором поручительства от 29.06.2010 № GRK018-2009/AE в пользу АО «АТФБанк» взыскана задолженность в общем размере 10 770 199 долларов США (328 536 304,90 в рублёвом эквиваленте на дату обращения с иском) в рублёвом эквиваленте по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату исполнения решения суда, в том числе: 9 501 334,11 долларов США – основной долг по рамочному соглашению банковского займа RK 018-2009 от 16.09.2009, 1 268 864,89 долларов США – процентов за пользование кредитом, а также 200 000 руб. государственной пошлины за рассмотрение искового заявления; обращено взыскание на имущество ООО «БИНА», переданное в залог по договору ипотеки № ZRK018-2009/S от 29.06.2010, в том числе на административное двухэтажное строение, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенное по адресу: город Омск, ул. Большая Луговая, д. 3, установив его начальную продажную стоимость в размере 5 040 000 руб.; на земельный участок, площадью 254 кв. метров, кадастровый номер 55:36:090102:0042, разрешённое использование общественно-деловые цели, местоположение относительно административного строения, имеющего почтовый адрес: город Омск, Центральный административный округ, ул. Большая Луговая, д. 3, установив его начальную продажную стоимость в размере 720 000 руб.

Третьего июля 2012 года взыскателю выдан исполнительный лист серии АС № 001470965.

На основании постановления судебного пристава-исполнителя отдела судебных приставов по Центральному административному округу года Омска Управления Федеральной службы судебных приставов по Омской области от 25.10.2012 возбуждено исполнительное производство № 89898/12/05/55.

Вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Омской области от 29.02.2012 по делу № А46-12130/2011 обращено взыскание на имущество ООО «БИНА», переданное в залог по договору ипотеки № ZRK020-2009/F от 29.09.2009, в том числе на административное двухэтажное строение, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенное по адресу: город Омск, ул. Большая Луговая, д. 3, установив его начальную продажную стоимость в размере 5 040 000 руб.; на земельный участок, площадью 254 кв. метров, кадастровый номер 55:36:090102:0042, разрешённое использование общественно-деловые цели, местоположение относительно административного строения, имеющего почтовый адрес: город Омск, Центральный административный округ, ул. Большая Луговая, д. 3, установив его начальную продажную стоимость в размере 720 000 руб.

Пятого июля 2012 года взыскателю выдан исполнительный лист серии АС № 001469587.

Постановлением судебного пристава-исполнителя отдела судебных приставов по Центральному административному округу года Омска Управления Федеральной службы судебных приставов по Омской области от 25.10.2012 возбуждено исполнительное производство № 89906/12/05/55.

В рамках исполнительного производства наложен арест на административное двухэтажное строение, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенное по адресу: город Омск, ул. Большая Луговая, д. 3, и на земельный участок, площадью 254 кв. метров, кадастровый номер 55:36:090102:0042, разрешённое использование общественно-деловые цели, местоположение относительно административного строения, имеющего почтовый адрес: город Омск, Центральный административный округ, ул. Большая Луговая, д. 3 (акт о наложении ареста (описи имущества) от 07.11.2012).

Согласно пояснениям истца, 09.01.2013 его представителю стало известно о сносе административного двухэтажного строения, общей площадью 336 кв. метров, литера Б, расположенного по адресу: город Омск, ул. Большая Луговая, д. 3, о чём было уведомлено Управление Федеральной службы судебных приставов по Омской области.

 При таких обстоятельствах  АО «АТФБанк» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском об обязании ООО «БИНА» восстановить административное