Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2013 по делу n А70-1527/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 сентября 2013 года

                                                        Дело №   А70-1527/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  03 сентября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 сентября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5892/2013) товарищества собственников жилья «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» на решение  Арбитражного суда  Тюменской области от 30 мая 2013 года по делу № А70-1527/2013 (судья Буравцова М.А.) по исковому заявлению товарищества собственников жилья «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» (ОГРН 1037200660012, ИНН 7204080720) к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Престиж» (ОГРН 1097232003450, ИНН 7203230034), при участии третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Престиж и К», о признании договора недействительным и применении последствий недействительности сделки,

при участии в судебном заседании представителей: 

от товарищества собственников жилья «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» – не явился, извещено; 

от общества ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Престиж» – не явился, извещено; 

от  общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Престиж и К» – не явился, извещено,

установил:

Товарищество собственников жилья «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» (далее – ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1», Товарищество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Престиж» (далее – ООО «УК «Престиж») о признании договора № 04/у-11 от 01.03.2011 на оказание услуг недействительным и применении последствий недействительности сделки, а именно: взыскании с ООО «УК   «Престиж» в пользу  ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» 1 229 186   руб.   22 коп. (т.1 л.д. 3,4, 103-104).

Определением суда от 06.05.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Престиж и К» (далее – ООО «УК «Престиж и К»).

До принятия решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об уточнении исковых требований, просил признать договор № 04/у-11 от 01.03.2011 на оказание услуг недействительным и применить последствий недействительности сделки, а именно: взыскать с ООО «УК «Престиж» в пользу ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» 949 686 руб. 22 коп.

Решением Арбитражного суда  Тюменской области от 30 мая 2013 года по делу № А70-1527/2013 исковые требования ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» удовлетворены частично. Договор № 04/у-11 на оказание услуг, заключенный 01.03.2011 между ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» и ООО «УК «Престиж», признан недействительным. С ООО «УК «Престиж» в пользу ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» взысканы судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 4 000 руб. В применении последствий недействительности сделки отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении требований о применении последствий недействительности сделки и принять по делу новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции необоснованно не принято во внимание заявление истца о том, что оспариваемый договор ответчиком не исполнялся до 15.12.2012. Товарищество не знало о заключении этого договора, следовательно, вывод о наличии со стороны истца намерения его исполнять является незаконным и необоснованным, противоречащим фактическим обстоятельствам дела.

Истец считает недопустимым доказательством по делу сметы, планы и отчеты, локальные сметные расчеты и акты сверок, поскольку  от имени  Товарищества они подписаны работниками ответчика, у которого в распоряжении имеется печать Товарищества. Номеров телефонов ООО «УК «Престиж» никто не знал и к ним никто с заявками не обращался. Собственники квартир в ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1» свои заявки оставляли у ООО «УК «Престиж и К». Несоответствующим материалам дела ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1»  считает вывод суда о том, что как ТСЖ, так и обществом (ответчиком) исполнялись принятые по договору обязательства, в виде оказания услуг и оплате стоимости этих услуг.  Указывает, что ООО «УК «Престиж» имело доступ к расчетному счету Товарищества и самостоятельно перечисляло денежные средства с расчетного счета истца на свой расчетный счет, в том числе и по оспариваемым договорам.

Податель жалобы  ссылается на то, что судом первой инстанции не проверено ходатайство истца о фальсификации доказательств по делу (протокол общего собрания членов ТСЖ от 25.12.2009 и протокол заседания правления ТСЖ от 25.12.2009) ни путем назначения почерковедческой экспертизы (возможность ее проведения подтверждена письмом Тюменской лаборатории судебной экспертизы с указанием стоимости и сроков проведения экспертизы), ни иным способом, указанным в законе.

При принятии уточнений требований истца об уменьшении исковой суммы суд не учел то обстоятельство, что исковые требования уменьшены на сумму оказанных третьим лицом услуг. Утверждает, что ответчиком услуги не оказывались, доказательств обратного не представлено. Выводы суда не могут быть основаны на доказательствах, представленных ответчиком и третьим лицом, как лицами заинтересованными и имеющими возможность составить надлежащим образом любой акт.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО «УК «Престиж» указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон и третьего лица не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Как разъяснено в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», отсутствие в судебном заседании лиц, извещённых надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Возражений по данному обстоятельству лица, участвующие в деле, не представили.

В связи с чем настоящее дело повторно рассматривается судом апелляционной инстанции только по доводам апелляционной жалобы ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1», и выйти за пределы заявленных доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции не вправе.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, проверив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как  следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, протоколом общего собрания собственников квартир, находящихся по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 18, 14, 14 корп. 1, от 25.11.2003, создано ТСЖ с передачей функций по управлению жилищным фондом управляющей организации – ООО «УК «Престиж и К».

На этом же собрании утвержден устав ТСЖ, выбраны члены правления (Лущан В.В., Сухинина В.И., Кавкова Н.С.) и из числа членов правления избран председатель ТСЖ – Орехова Т.А.

В качестве юридического лица ТСЖ «30 лет Победы, 18, 14, 14 корпус 1» зарегистрировано 16.12.2003 (свидетельство серии 72 № 001310038).

Согласно пункту 1.2 Устава Товарищество является некоммерческой организацией, объединяющей домовладельцев – собственников помещений в кондоминиуме, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы дом 18, дом 14, дом 14 корпус 1.

Впоследствии Орехова Т.А. переизбиралась на должность председателя правления 03.01.2006, 02.01.2008, 07.11.2009, 06.11.2011 (протоколы о переизбрании представлены ОАО «Сбербанк») (т.4 л.д. 92-94, 96).

01.03.2011 между ТСЖ «30 лет Победы д. 18, 14, 14 корпус 1» в лице Ореховой Т.А. (заказчик) и ООО «УК «Престиж» (исполнитель) заключен договор № 04/у-11 на оказание услуг, в соответствии с которым исполнитель обязался оказывать заказчику комплекс услуг по управлению объектом, а заказчик обязался принять и оплатить оказанные услуги и выполненные работы.

Перечень услуг по управлению объектом определен Приложением № 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора. Стоимость работ определена Приложением № 2 (т.1 л.д. 8-12).

Соглашением о расторжении договора от 15.11.2012 указанный договор расторгнут с 16.12.2012 (т.1 л.д. 100).

Ссылаясь на то, что указанный договор от имени истца заключен неуполномоченным лицом, истец обратился в суд с настоящим иском.

В обоснование исковых требований ответчик ссылается на то, что председатель правления Орехова Т.А. не была зарегистрирована в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица в ЕГРЮЛ (выписка от 16.11.2012), на момент заключения спорного договора Орехова Т.А. не была собственником помещений в кондоминиуме. Кроме того, фактически услуги, предусмотренные договором не оказывались или оказывались иным лицом, в связи с чем договор является мнимой сделкой.

Суд первой инстанции, признав, с учетом представленных в дело документов, обоснованными доводы истца об отсутствии у Ореховой Т.А. на момент заключения оспариваемого договора соответствующих полномочий ввиду того, что она не могла быть председателем правления товарищества, так как не являлась собственником квартир ни в одном из домов, управляемых ТСЖ, пришел к выводу о недействительности договора от 01.03.2011 № 04/у-11 в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) как  сделки, совершенной от имени истца неуполномоченным лицом.

Указанные выводы не являются предметом апелляционного обжалования, в силу чего не подлежит переоценке судом апелляционной  инстанции.

Обращаясь с апелляционной жалобой, истец не соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания оспариваемого договора мнимой сделкой и применения последствий ее недействительности.

Оценив доводы Товарищества в соответствующей части, суд апелляционной инстанции соглашается с изложенными в решении выводами об отсутствии оснований для признания сделок мнимыми.

В соответствии с частью 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Для признания сделки мнимой необходимо установить, что на момент совершения сделки стороны не намеревались создать правовые последствия,  порождаемые заключением сделки.  Необходимым условием признания сделки мнимой по смыслу статьи 170 ГК РФ  является порочность воли каждой из ее сторон.

Данная норма (статья 170 ГК РФ) применяется в том случае, если стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать исполнения. В обоснование мнимости необходимо доказать, что при заключении сделки подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при ее совершении (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.05.2011 № 17020/10).

Между тем, как правильно указано судом первой инстанции, доказательств наличия таких обстоятельств не представлено.

Судом первой инстанции установлено и сторонами не оспаривается, что паспортный учет до 01.03.2011 вело ООО «УК «Престиж и К», после 01.03.2011 - ответчик ООО «УК «Престиж».

В суде первой инстанции представители ответчика и третьего лица пояснили, что фактически по договору № 04/у-11 оказывались организационные и контрольные функции: услуги по управлению, ведению бухгалтерского учета, ведению регистрации собственников, пользователей жилых помещений, юридическое сопровождение и т.д.; оспариваемый договор исполнялся ответчиком, о чем свидетельствуют документы, представленные в материалы дела. До 2009 года обслуживание домов истца осуществляло ООО «УК «Престиж и К», впоследствии обслуживанием дома (техническое, расчетно-кассовое, вывоз ТБО, обслуживание антенны и домофона и   т.д.) занимались организации ООО «Престиж-Сервис», ООО «СП «Дом-Сервис», ООО «КК «Дэ-Люкс», ООО «УК «Престиж» (ответчик по настоящему делу), имеющие в качестве учредителей одних и тех же физических лиц.

Вместе с тем, поскольку данные услуги оказывались истцу третьим лицом – ООО «УК «Престиж и К» со дня создания ТСЖ «30 лет Победы 18, 14, 14 корпус 1», на карточках регистрационного учета стоит печать третьего лица, налоговая отчетность отправлялась с электронного ящика третьего лица, поскольку у ответчика своего нет.

В материалы дела ответчиком представлены приказы, подписанные Ореховой Т.А.; письма энергоснабжающим организациям, подписанные Ореховой Т.А.; карточки счета 51; выписка по лицевому счету истца в Западно-Сибирском Банке РФ; письма ООО «УК «Престиж», ООО «УК «Престиж и К» энергоснабжающим организациям,