Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 по делу n А70-8001/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 декабря 2013 года

                                                     Дело № А70-8001/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 декабря 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Семёновой Т.П., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9742/2013) Липовцыной Татьяны Поликарповны на определение Арбитражного суда Тюменской области от 11 сентября 2013 года по делу № А70-8001/2010 (судья Скифский Ф.С.), вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего о разрешении разногласий и утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Научно-технологический центр Травы Сибири» (ИНН 7204088180, ОГРН 1057200569601),

при участии в судебном заседании:

от закрытого акционерного общества «Научно-производственное предприятие «Сибтехноцентр» – представитель Слободянюк А.В. по доверенности от 26.11.2013 сроком действия по 20.02.2014, паспорт (до перерыва);

установил:

Решением арбитражного суда Тюменской области от 03.03.11 общество с ограниченной ответственностью «Научно-Технологический центр Травы Сибири» (далее - ООО «НТЦ Травы Сибири», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Зубаирова Айрата Наильевича.

Определением арбитражного суда Тюменской области от 24.03.11 по делу № А70-8001/2010  конкурсным управляющим ООО «НТЦ Травы Сибири» утверждён Чепик Сергей Михайлович (далее – Чепик С.М.).

Сведения о несостоятельности (банкротстве) должника опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» № 52 от 26.03.11.

27.08.2013 в арбитражный суд обратился конкурсный управляющий ООО «НТЦ Травы Сибири» Чепик С.М. с ходатайством об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 11.09.2013 заявленное ходатайство удовлетворено; утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «НТЦ Травы Сибири» в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный кредитор должника Липовцына Татьяна Поликарповна (далее – Липовцына Т.П., податель жалобы) обратилась в суд апелляционной инстанции с жалобой и дополнением к ней, в которой просила отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт о прекращении производства по ходатайству конкурсного управляющего.

По мнению подателя жалобы, основания для утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «НТЦ Травы Сибири» отсутствовали, поскольку инвентаризация имущества должника проведена не в полном объеме, её данные не соответствуют действительности и не позволяют сделать выводы о структуре имущества должника, его составе и предполагаемой рыночной стоимости.

Податель жалобы указала на невозможность реализации акций дочернего общества в связи с неоплатой уставного капитала со стороны должника.

От закрытого акционерного общества «Научно-производственное предприятие «Сибтехноцентр» (далее – ЗАО «НПП «Сибтехноцентр») поступил отзыв на апелляционную жалобу, в которой конкурсный кредитор должника поддерживает позицию Липовцыной Т.П.. изложенную в апелляционной жалобе, считает определение суда первой инстанции подлежащим отмене.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу № А70-8001/2010 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 05.12.2013.

Липовцына Т.П., конкурсный управляющий ООО «НТЦ Травы Сибири» Чепик С.М., надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц.

Представитель ЗАО «НПП «Сибтехноцентр» в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 05.12.2013, объявлялся перерыв в порядке статьи 163 АПК РФ до 12.12.2013. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы продолжено в прежнем составе суда и в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене, апелляционную жалобу Липовцыной Т.П. - удовлетворению.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно пункту 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию; привлечь независимого оценщика для оценки имущества должника; принять меры по обеспечению сохранности имущества должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 130 Закона о банкротстве в ходе конкурсного производства арбитражный управляющий для проведения оценки предприятия должника, иного имущества должника привлекает оценщиков и производит оплату их услуг за счет имущества должника, если иной источник оплаты не установлен собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Общий порядок утверждения порядка продажи имущества должника установлен в статье 139 Закона о банкротстве, на которую также сослался конкурсный управляющий в своем ходатайстве.

Положения пункта 1 статьи 139 Закона о банкротстве предусматривают обязанность конкурсного управляющего в течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки предприятия должника, имущества должника представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложения о продаже имущества должника, включающие в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети «Интернет», где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения. В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже имущества, представленные предложения не утверждены собранием кредиторов или комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении предложений о продаже имущества.

Пунктами 1, 2 статьи 141 Закона о банкротстве установлено, что на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего.

Величина уставных капиталов указанных акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала этих обществ имущества должника.

При замещении активов должника должник является единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

Как установлено судом первой инстанции, согласно отчёту конкурсного управляющего должника от 07.11.2012, конкурсным управляющим ООО «НТЦ Травы Сибири» Чепиком С.М. была проведена инвентаризация имущества должника, оценка имущества должника; балансовая стоимость имущества должника, включённого в конкурсную массу, составляет 142 914 000 руб., рыночная стоимость – 107 007 580 руб.

Из ходатайства конкурсного управляющего следует, что 15.02.2012 состоялось собрание кредиторов ООО «НТЦ Травы Сибири», на котором принято решение о проведении замещения активов должника, путём создания на базе его имущества открытого акционерного общества, в порядке и на условиях, определенных статьёй 141 Закона о банкротстве.

На основании решения № 1 от 09.04.2012 единственного учредителя было создано ОАО «Сибирские травы».

18.02.2013 Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам осуществлена государственная регистрация выпуска, отчета об итогах выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «Сибирские травы», размещенных путем приобретения акций единственным учредителем.

09.04.2013 между учредителем (акционером) ООО «НТЦ Травы Сибири» в лице конкурсного управляющего Чепика С.М. и ОАО «Сибирские травы» в лице генерального директора Митрошина А.Н. подписаны акты приема-передачи имущества должника в уставный капитал ОАО «Сибирские травы» на сумму 107 007 582 руб.

Государственная регистрация ОАО «Сибирские травы» (ОГРН 1127232031662, ИНН 7224048080) осуществлена регистрирующим органом 15.06.2012.

На собрании кредиторов ООО «НТЦ Травы Сибири», состоявшемся 12.03.2013, второй вопрос повестки дня «об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника» большинством голосов был снят с обсуждения.

26.06.2013 состоялось собрание кредиторов ООО «НТЦ Травы Сибири», в повестку дня которого был включен дополнительный вопрос «об утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника»; по итогам голосования по дополнительному вопросу повестки дня большинство голосов проголосовало «против».

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд Тюменской области с настоящим ходатайством.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела, удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего Чепика С.М., приняв во внимание, что собрание кредиторов должника отказалось принимать решение по вопросу об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

Повторно рассматривая настоящий вопрос, суд апелляционной инстанции считает ходатайство конкурсного управляющего ООО «НТЦ Травы Сибири» не подлежащим удовлетворению.

Предметом настоящего ходатайства конкурсного управляющего Чепика С.М. является утверждение Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «НТЦ Травы Сибири» в виде 100% пакета акций (107 007 582 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций) ОАО «Сибирские травы», стоимостью 90 770 000 рублей.

Как установил суд первой инстанции, стоимость 100% пакета акций ОАО «Сибирские травы» определена на основании отчета ООО «Вип Груп» № 02/06-13 от 20.06.2013. Из указанного отчета следует, что при определении рыночной стоимости объекта оценки оценщик пришел к выводу о полной оплате 100% пакета акций ОАО «Сибирские травы» имуществом ООО «НТЦ Травы Сибири».

При этом цена пакета акций была определена путем методом скорректированных чистых активов с применением скидки на ликвидность.

Для корректировки стоимости чистых активов была проведена оценка недвижимого имущества должника в качестве имущества, принадлежащего ОАО «Сибирские травы» на праве собственности.

То есть стоимость пакета акций (начальная продажная цена) определена судом исходя из предположения, что уставный капитал вновь созданного акционерного общества является полностью оплаченным на дату утверждения порядка реализации имущества должника.

Такой вывод сделан судом  на основании подписанных должником и ОАО «Сибирские травы» актов приёма-передачи имущества в уставный капитал ОАО «Сибирские травы» от 09.04.2012, согласно которым, должником в качестве оплаты уставного капитала ОАО «Сибирские травы» передано последнему движимое и недвижимое имущество ООО «НТЦ Травы Сибири» общей стоимостью 107 007 582 руб. 08 коп.

Однако судом первой инстанции не учтено следующее: согласно пункту 1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании