Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2014 по делу n А46-4333/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 октября 2014 года

                                                Дело №   А46-4333/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  21 октября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 октября 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.

судей  Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Самовичем А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9117/2014) департамента имущественных отношений Администрации города Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 09.07.2014 по делу №А46-4333/2014 (судья Яркова С.В.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Ильяшенко Нины Константиновны к департаменту имущественных отношений Администрации города Омска о признании незаконными отказа в предоставлении земельного участка для размещения киоска,

при участии в судебном заседании:

от департамента имущественных отношений Администрации города Омска – представитель Сотникова Н.В. (личность установлена на основании удостоверения, по доверенности № 3018 от 04.03.2014 сроком действия 1 год);

от индивидуального предпринимателя Ильяшенко Нины Константиновны – лично Ильяшенко Н.К. (личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации), представитель Горбунова Л.П. (личность установлена на основании удостоверения, по доверенности от 25.11.2013 сроком действия 1 год),

установил:

Индивидуальный предприниматель Ильяшенко Нина Константиновна (далее – заявитель, предприниматель, ИП Ильяшенко Н.К.) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением к департаменту имущественных отношений Администрации города Омска, Администрации города Омска, в котором просит:

-признать незаконным отказ департамента имущественных отношений Администрации города Омска в согласовании схемы расположения земельного участка площадью 61 кв.м на кадастровом плане территории, местоположение которого установлено относительно дома с почтовым адресом: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26, изложенный в письме исх. №ДИО/22958 от 29.11.2013, направленный в адрес Директора ООО «Земельное право» К.Б. Дегенгардт;

-признать незаконным отказ департамента имущественных отношений Администрации города Омска в предоставлении земельного участка, находящегося в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, для целей, не связанных со строительством, для размещения киоска «Непродовольственные товары» по адресу: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26, изложенный в письме исх. №ДИО/1805 от 12.02.2014,

-обязать департамент имущественных отношений Администрации города Омска согласовать схему расположения земельного участка площадью 61 кв.м на кадастровом плане территории, местоположение которого установлено относительно дома с почтовым адресом: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26;

-обязать департамент имущественных отношений Администрации города Омска предоставить земельный участок, находящийся в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю для целей, не связанных со строительством, для размещения киоска «Непродовольственные товары» по адресу: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26.

Заявитель, реализуя право, предоставленное статьёй 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, неоднократно уточняла требование; в окончательном виде прошение изложено следующим образом:

-признать незаконным отказ департамента имущественных отношений Администрации города Омска в предоставлении земельного участка, находящегося в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, для размещения киоска «Непродовольственные товары» по адресу: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26, (протокол №003/14 от 28.01.2014), изложенный в письме исх. №ДИО/1805 от 12.02.2014,

-обязать Департамент имущественных отношений Администрации города Омска утвердить и выдать заявителю схему расположения земельного участка площадью 16 кв.м. на кадастровом плане территории, местоположение которого установлено относительно дома с почтовым адресом: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26, для размещения киоска «Непродовольственные товары»,

-предоставить Ильяшенко Нине Константиновне в аренду сроком на три года земельный участок, находящийся в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю для целей, не связанных со строительством, площадью 16 кв.м., для размещения киоска «Непродовольственные товары» по адресу: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26.

Уточнение требования принято судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Омской области от 05.06.2014, с учётом мнения участвующих в деле лиц, суд исключил Администрацию города Омска из числа заинтересованных лиц по делу.

Решением Арбитражного суда Омской области от 09.07.2014 по делу №А46-4333/2014 требования предпринимателя удовлетворены.

Суд первой инстанции признал незаконным отказ Департамента имущественных отношений Администрации города Омска в предоставлении земельного участка, находящегося в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, для размещения киоска «Непродовольственные товары» по адресу: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26, (протокол №003/14 от 28.01.2014), изложенный в письме исх. №ДИО/1805 от 12.02.2014.

Суд обязал департамент имущественных отношений Администрации города Омска предоставить индивидуальному предпринимателю Ильяшенко Нине Константиновне земельный участок площадью 16 кв.м, находящийся в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю для целей, не связанных со строительством, для размещения киоска «Непродовольственные товары» по адресу: Омская область, г. Омск, Ленинский АО, ул. Ишимская, д. 26.

Не согласившись с указанным судебным актом, Департамент обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 09.07.2014 по делу №А46-4333/2014, отказать предпринимателю в удовлетворении требований в полном объеме.

В обоснование жалобы Департамент ссылается на правомерность принятого им решения об отказе в предоставлении земельного участка для размещения киоска, ввиду наличия на то следующих оснований:

- оспариваемое решение принято Комиссией, а Департамент осуществлял организационно-техническое обеспечение деятельности Комиссии;

- земельный участок расположен в охранной зоне инженерных коммуникаций;

- несоответствие Концепции, утвержденной решениями Архитектурно-градостроительных сонетов города Омска от 23.12.2005 и 09.02.2007, согласно которой размещение временных торговых объектов допускается только в составе остановочных комплексов в количестве не более четырех площадью до 10 кв.м.;

- согласно Правилам землепользования запрашиваемый земельный участок расположен в зоне жилой застройки средней этажности ЖЗ-523, которая включает в себя участки территории города Омска, предназначенные для размещения многоквартирных жилых домов средней этажности;

- в силу статьи 6 решения Омского городского Совета от 24.12.2008 №205 предоставление земельного участка для целей не связанных со строительством, для размещения «Непродовольственные товары» возможно лишь с аукциона.

Оспаривая доводы подателя жалобы, предприниматель представил отзыв на апелляционную жалобу, а также дополнения к отзыву, в которых просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали заявленные доводы.

В судебном заседании, открытом 14.10.2014, в порядке, предусмотренном статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 21.10.2014. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет. После перерыва судебное заседание продолжено с участием тех же представителей.

После перерыва в судебном заседании от предпринимателя поступило ходатайство о приобщении к материалам дела схемы, приложенной к дополнительному отзыву.

Представителем ИП Ильяшенко Н.К. представлены на обозрение суду фотографии.

Представитель Департамента не возражал против удовлетворения заваленного ходатайства о приобщении к материалам дела схемы и обозрения судом фотографий.

Принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции; в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, может в силу части 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления (пункт 25 Постановление Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Учитывая необходимость оценки представленных документов в совокупности с другими, имеющимися доказательствами, а также, исходя из того, что не приобщение указанных документов может привести к принятию необоснованного судебного акта (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №36 от 28.05.2009), суд апелляционной инстанции, в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств настоящего спора, руководствуясь частью 1, 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ходатайство предпринимателя удовлетворил и приобщил дополнительные доказательства к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее и дополнения к отзыву, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

24.12.2013 ИП Ильяшенко Н.К. обратилась в департамент имущественных отношений Администрации города Омска с заявлением о предоставлении земельного участка или его части, находящегося в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, для целей, не связанных со строительством, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Ишимская, д.26, для размещения киоска «Непродовольственные товары» площадью 16 кв. м, сроком на 3 года.

15.01.2014 Администрация Ленинского АО г. Омска на запрос департамента имущественных отношений Администрации города Омска, указала в письме № Вх-АЛАО/70/03-30, что Администрация Ленинского административного считает невозможным предоставление в аренду земельного участка 16 кв. м, расположенного по адресу: ул. Ишимская, 26 в Ленинском административном округе города Омска, для размещения киоска «Непродовольственные товары», в связи с тем, что согласно решениям Архитектурно-градостроительного совета города Омска от 23.12.2005 и 09.02.2007 киоски должны размещаться в составе остановочных комплексов площадью не более 9 кв. м.

17.01.2014 департамент архитектуры и градостроительства Администрации г. Омска на запрос департамента имущественных отношений Администрации города Омска, указал в письме № 12/412, что согласно Правилам землепользования запрашиваемый земельный участок расположен в зоне жилой застройки средней этажности ЖЗ-523, которая включает в себя участки территории города Омска, предназначенные для размещения многоквартирных жилых домов средней этажности. Размещение нестационарных торговых объектов должно осуществляться с учётом утверждённой схемы нестационарных торговых объектов согласно Федеральному закону от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации». На основании изложенного департаментом архитектуры и градостроительства Администрации г. Омска был сделан вывод, что существующий порядок предоставления земельных участков для целей, не связанных со строительством, не соответствует федеральному законодательству.

12.02.2014 департамент имущественных отношений Администрации города Омска направил предпринимателю Ильяшенко ответ № Исх-ДИО/1805, в котором указал, что городской комиссией по рассмотрению обращений (заявлений, заявок) о предоставлении земельных участков или их частей, находящихся в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, для целей, не связанных со строительством принято решение о невозможности предоставления испрашиваемого земельного участка в связи со следующими обстоятельствами:

-земельный участок расположен в охранной зоне инженерных коммуникаций;

-несоответствие Концепции, утвержденной решениями Архитектурно-градостроительных сонетов города Омска от 23.12.2005 и 09.02.2007, согласно которой размещение временных торговых объектов допускается только в составе остановочных комплексов в количестве не более четырех площадью до 10 кв. м.

ИП Ильяшенко Н.К., полагая, что отказ департамента имущественных отношений Администрации города Омска в предоставлении земельного участка, находящегося в муниципальной собственности города Омска или в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, для целей, не связанных со строительством, изложенный в письме исх. №ДИО/1805 от 12.02.2014, вынесено незаконно, обратилась в Арбитражный суд Омской области с настоящим требованием.

09.07.2014 Арбитражный суд Омской области вынес решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции