и по последующим периодическим платежам.
Там, где агенту разрешено пользование
торговой маркой или конструкцией, которые
являются собственностью принципала или
используются им, должны быть предприняты
меры предосторожности по предотвращению
возникновения прав, основанных на праве
предписания или праве предшествующего
пользования. В соглашении может быть
указано, что ни одно из положений,
содержащихся в нем, не может быть
истолковано как дающее право агенту на:
1) использование торговой марки в качестве
наименования или рода деятельности, или
части наименования или рода деятельности
фирмы, товарищества или корпорации;
2)
применение торговой марки в отношении
товаров, не подпадающих под действующее
соглашение;
3) применение торговой марки
в отношении товаров или в отношении иного
использования после истечения
соглашения.
р) Минимальный оборот
В
соглашении может быть предусмотрено, что
агент будет гарантировать определенный
минимальный запродажный оборот, который
может, если это приемлемо, периодически
пересматриваться. В таком случае должны
быть также указаны последствия
неспособности агента выполнить это
обязательство (например, прекращение
соглашения, сокращение территории или
потеря исключительности). Определенные
события, как, например, изменение
экономического климата или непринятие
заказа принципалом, его неспособность
поставить товары, введение импортных
ограничений и т.д., также должны быть
предусмотрены.
Когда агентом
гарантируется минимальная запродажа или
при превышении им минимума, может быть
предусмотрена более высокая ставка
комиссионных или дополнительные
комиссионные.
с) Гарантированный
минимальный доход
Принципал может
согласиться гарантировать агенту
определенный доход, например, в случаях,
когда последний отказывается быть агентом
других принципалов для того, чтобы
посвятить себя исключительно или в
основном данному агентскому соглашению или
по другим причинам <10>.
--------------------------------
<10> См. сноску <6>
пункта 10 "л".
11. Общие условия
продажи
Эта проблема не относится к
взаимоотношениям между агентом и
принципалом, а скорее к взаимоотношениям
между принципалом и покупателем. Принципал,
используя общие условия продажи, должен
позаботиться о том, чтобы они были
приемлемы для покупателя, а также
проверить, имеются ли законы, по которым эти
условия подпадают под специальные правила
(некоторыми законами объявляется
недействительность условий, которые
считаются несправедливыми, другими
вводится использование языка, известного
покупателю, и т.д.).
12.
Комиссионные
Должен быть четко указан
базис для подсчета комиссионных и их
размера.
Комиссионные могут
подсчитываться от чистой или валовой суммы
счета покупателю или иным образом, в
зависимости от обстоятельств. Если в
качестве основы используется чистая сумма,
в соглашении должны указываться различные
позиции таких расходов, как фрахт,
страхование, скидка, налоги, упаковка и т.д.,
которые подлежат вычету.
Агент имеет
право на комиссионные по всем деловым
сделкам, по которым он проводил переговоры.
Иногда закон или соглашение дают ему право
на комиссионные по любой торговой
деятельности на его договорной территории;
такое часто случается, если соглашение с
принципалом дает ему исключительные права.
Если соглашение не является соглашением с
монопольным агентом, в нем должна быть
указана степень, в какой агент имеет право
на комиссионные, когда он не участвовал, или
действовал только частично в переговорах,
или когда он принимал участие на
первоначальных стадиях, но впоследствии
сделки заключались непосредственно между
покупателем и принципалом без его
дальнейшего вмешательства.
Аналогично
может быть полезным указать, имеет ли агент
право на комиссионные по сделкам,
заключенным через него, но совершенным за
пределами договорной территории; таким
образом можно избежать разногласий между
агентами о месте, где была заключена сделка,
и о месте ее исполнения. Может быть
осуществлен раздел комиссионных между ними
<1>.
--------------------------------
<1>
Несколько агентов могут претендовать на
комиссионные по одной сделке: агент той
территории, с которой получен заказ, агент
той территории, где был заключен основной
контракт, агент исполнения основного
контракта. Чтобы избежать каких-либо
разногласий, все подобные случаи должны
быть предусмотрены.
В некоторых случаях
принципал и агент могут совместно
заниматься деятельностью, направленной на
получение заказов. См., например,
рассматриваемый выше случай в отношении
выставок и ярмарок, пункт 9 "з". Может
оказаться необходимым предусмотреть
специальное условие по сумме и / или
подсчету комиссионных, выплачиваемых
агенту в подобных обстоятельствах.
В
соглашении должно быть указано, когда
наступает право получения комиссионных:
когда заказ передается или принимается,
когда товары поставлены, во время уплаты
продажной цены и т.д. Аналогично должно быть
согласовано время выплаты комиссионных
(ежегодно, поквартально, помесячно).
Принципал должен обеспечить агента
перечнем всех заказов, по которым он имеет
право на комиссионные.
Также должно
быть указано, насколько сумма комиссионных
затрагивается последующими событиями:
аннулирование заказов, частичная оплата,
снижение цены, продление срока, банкротство
или несостоятельность покупателя,
неспособность принципала поставить
товары.
В соглашении должно быть
указано, получает ли агент комиссионные
только по заказам, которые он фактически
получает сам, или по повторным заказам, при
получении которых он не играл
положительной роли. В качестве
альтернативы может быть предусмотрено
промежуточное решение: например, указание
конкретного срока, по истечении которого
право на комиссионные утрачивается.
Рекомендуется указывать место платежа,
валюту, в которой должны подсчитываться и
выплачиваться комиссионные и, при
необходимости, применяемый обменный
курс.
13. Истечение или прекращение срока
действия соглашения
Соглашение может
быть заключено на определенный или
неопределенный срок <1>. Если избран
неопределенный срок, необходимо указать,
что срок действия соглашения может быть
прекращен в любое время при условии
предварительного уведомления
(направляемого заказной почтой) по
договоренности Сторон.
--------------------------------
<1> По законам
отдельных стран соглашение, заключенное на
определенный срок, которое продлевается
несколько раз, может быть классифицировано
как соглашение, заключенное на
неопределенный срок.
В законодательстве
многих стран указывается, что срок
уведомления должен быть не менее
указанного отрезка времени (3, 4, 6 месяцев в
зависимости от обстоятельств); некоторые
законы предусматривают, что договорный
срок должен прекращаться на определенную
дату (например, на конец месяца или
квартала). Такие положения, часто
используемые с учетом государственных
интересов, не могут нарушаться.
Если
Стороны желают прекратить срок действия
соглашения после испытательного срока, они
могут предусмотреть возможность
прекращения срока его действия без
уведомления (или при краткосрочном
уведомлении), к определенной дате при
условии, что это соответствует применимому
законодательству.
Когда какая-либо из
Сторон является физическим лицом или обе
Стороны являются физическими лицами, а
соглашение не может быть переуступлено (см.
пункт 2), необходимо указать, влечет ли за
собой передача торговой деятельности или
смерть какой-либо из Сторон автоматическое
прекращение действия соглашения или,
наоборот, такая передача или смерть одной
из Сторон только дает другой Стороне право
прекратить действие соглашения.
Может
быть указано, что определенные события, как,
например, банкротство, добровольная
ликвидация или свертывание деятельности по
решению суда, реорганизация, слияние,
переуступка портфеля клиентов, отставка
названного физического лица и т.д., влекут
за собой автоматическое прекращение
действия соглашения или дает другой
Стороне право прекратить его действие.
Некоторые юридические последствия могут
сохранить свою силу, несмотря на
расторжение соглашения, в соответствии с
условиями соглашения. Таким образом,
например, заказы полученные, но не
выполненные в течение срока действия
соглашения, могут повлечь за собой выплату
комиссионных (см. в этой связи пункт 10 "д")
<2>.
--------------------------------
<2>
Законодательство некоторых стран дает
агенту право на комиссионные по заказам,
переговоры по которым проводились в срок
действия соглашения, но заключались и
исполнялись принципалом после его
прекращения. Во многих случаях такие законы
действуют с учетом государственных
интересов, и эти обязательства нельзя
игнорировать. В разных странах они могут
различаться.
Стороны должны всегда
договариваться по вопросам, относящимся к
сохранению коммерческих секретов или
воздержанию от актов конкуренции (например,
таких, которые перечислены в пункте 10 "д")
после истечения или прекращения срока
действия соглашения.
Законодательство
большинства стран также признает
возможность прекращения срока действия
соглашения без уведомления (или до того, как
срок действия соглашения истек, если оно
было заключено на фиксированный срок) по
"причинам, заслуживающим оправдания",
особенно в случае неправомерных действий
другой Стороны.
Однако, так как
применение таких принципов может
отличаться в зависимости от страны,
рекомендуется четко урегулировать этот
вопрос в соглашении, предусмотрев
несколько ситуаций, которые Стороны
считают оправдывающими такое прекращение
действия соглашения. Рекомендуется
указать, являются ли эти ситуации только
примерами или представляют собой
исчерпывающий перечень.
14. Компенсация за
прекращение действия
и / или потерю
клиентуры
В случае прекращения действия
агентского соглашения законодательство
многих стран <1> предусматривает
компенсацию за потерю клиентуры или
аналогичное ей возмещение убытков агента
<2>. Другие страны не определяют условий
по компенсации потери клиентуры, кроме
права агента на возмещение убытков (в виде
заменяющей компенсации или убытков) в
случае прекращения действия соглашения,
например, без уведомления, если соглашение
заключено на неопределенный срок, или в
случае истечения срока его действия, если
оно заключено на фиксированный срок, не
оправданного неправомерным действием со
стороны агента или по иным причинам,
которые считаются достаточными в этом
отношении по применимому
законодательству.
--------------------------------
<1> Например, законодательство ФРГ,
Австрии, Бразилии, Колумбии, Коста-Рики,
Сальвадора, Франции, Гондураса, Италии,
Ливана, Никарагуа, Панамы, Нидерландов,
Швейцарии.
<2> Например, Норвегия,
Финляндия, Швеция, где сумма компенсации
предусматривается для капиталовложений,
совершенных агентом по согласованию с
принципалом.
Поэтому Сторонам
рекомендуется ознакомиться с применимым
законодательством для того, чтобы заранее
знать об объеме обязательств, связанных с
соглашением.
Право на компенсацию и
критерии оценки могут быть также указаны в
соглашении. Такое решение не может заранее
исключать применение обязательных условий,
более благоприятных для агента,
предусмотренных в законе, применяемом к
соглашению.
Для содействия в оценке
компенсации может быть удобным приложить к
соглашению заявление, заверенное обеими
Сторонами в качестве подлинного и точного,
как предусмотрено в последнем абзаце
пункта 8, с указанием, особенно относительно
договорной территории:
а) перечня
клиентов на договорной территории на дату
вступления соглашения в силу;
б)
количества товаров (тоннаж, объем и число),
проданных в течение двенадцати месяцев,
предшествующих данной дате.
Если агент
уже действует в качестве перепродавца, этот
факт может быть уместным при определенных
обязательствах в целях подсчета его
компенсации.
15. Применимое право и
юрисдикция
Стороны должны всегда четко
согласовывать между собой, право какой
страны будет регулировать соглашение.
Однако выбор оговорки не может исключать
заранее применение каких-либо положений
государственного регулирования,
предусмотренных в законодательстве страны
пребывания агента, особенно если какое-либо
положение соглашения будет
рассматриваться судьями этой страны.
Та
же оговорка применяется к статье
относительно компетентной юрисдикции.
Обычно Стороны могут предусмотреть, что
разногласия, возникающие из соглашения,
будут рассматриваться в обычных судах
данной страны или в арбитраже. Таким
образом, в целом в интересах Сторон
включать в соглашение арбитражную статью
Международной торговой палаты или иной
организации, предусматривающей
аналогичные гарантии.
Законодательство
отдельных стран, однако, определяет, что
только суды государства агента являются
компетентными при рассмотрении споров по
поводу агентских соглашений.
Между
указанием судов данной страны и
применением коллизионной нормы закона этой
страны не существует автоматической связи.
Стороны поэтому должны выбирать как
желаемую юрисдикцию, так и применимое
законодательство. Однако верно и то, что при
неудаче арбитража предпочтительно
передавать разногласия в суды государства,
чье законодательство регулирует спорные
соглашения. Несмотря на это, Стороны должны
всегда проверять, будет ли признано
принятое решение и будет ли ему
предоставлена экзекватура судами
государства, где потребуется его
исполнение. Поэтому всегда рекомендуется
заранее проконсультироваться с
экспертом.
16. Общие статьи
Сторонам
следует всегда предусматривать должным
образом сформированную статью в конце
соглашения относительно того, что между
Сторонами не существует никакого другого
соглашения и что все условия оговорены в
данном соглашении. Если, с другой стороны,
соглашение заменяет предыдущее соглашение,
рекомендуется указать, что данное
соглашение заменяет любое предыдущее
соглашение между Сторонами по данному
вопросу.
Другие обычно включаемые
статьи: статья, предусматривающая, что
любое изменение или добавление к
соглашению должно совершаться в письменной
форме; положение о том, что аннулирование
статьи не влечет за собой аннулирование
всего соглашения.
