Современные проблемы теории ценных бумаг
и вещь (право на вещь), права на которую
удостоверены документом. В ситуации с
закладной дело обстоит иначе, что особенно
четко видно при анализе положений Закона об
ипотеке о залоге закладной. При залоге
закладной ее залогодержатель не
приобретает никаких прав на заложенную
вещь (ни права контроля за состоянием вещи,
ни других правомочий, составляющих
содержание права залога), так как объектом
залога будет сама закладная, и только она;
специальная залоговая надпись на закладной
не имеет значения ни залогового (скрытого
или открытого), ни препоручительного
индоссамента. Залогодержатель закладной
приобретает все права по ней лишь в случае
невыполнения залогодателем (собственником
закладной) обязательства, обеспеченного
залогом закладной" <**>. Внутренняя
противоречивость данного аргумента
состоит в том, что его авторы все-таки
признают возможность возникновения
залоговых прав у залогодержателя закладной
даже в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения обеспеченного
ипотечным залогом денежного обязательства.
Другое противоречие анализируемого
аргумента - это частичное несоответствие
действующему законодательству. Согласно
ст. 49 Закона об ипотеке при заключении
договора о залоге закладной с передачей ее
залогодержателю стороны вправе
предусмотреть передачу прав по закладной в
порядке, на условиях и с последствиями,
которые предусмотрены ст. 48 данного Закона.
В этом случае товарораспорядительный
характер закладной не вызывает сомнений.
--------------------------------
<*> См.: Правовые
проблемы организации рынка ипотечного
кредитования в России. С. 111.
<**> Там
же. С. 112.
Допустим, стороны заключили
договор залога закладной без ее передачи.
Означает ли это для закладной утрату
качеств товарораспорядительной ценной
бумаги? Вовсе нет. Заключение и исполнение
такого договора вовсе не является
юридическим основанием, изменяющим
характер закладной как
товарораспорядительной ценной бумаги.
Правовой статус ее в данном случае
сохраняется, хотя бы потому что никто не
может передать прав больше, чем имеет сам, а
если то или иное лицо не передает права (а в
данном случае и ценную бумагу), последние
сохраняются у лица, обладающего
соответствующей товарораспорядительной
ценной бумагой. Другое дело, что меняется
режим гражданских правоотношений,
связанных и вытекающих из факта заключения
и исполнения сделки. Классическое
положение о том, что право на вещь следует
за товарораспорядительной ценной бумагой,
сохраняет свое действие: залогодатель
закладной (он же залогодержатель во
взаимоотношениях с ипотечным должником)
может реализовать принадлежащие ему по
договору об ипотеке права. Поскольку
закладная находится у него, она же
удостоверяет соответствующие права и
выполняет роль товарораспорядительной
ценной бумаги. Сложившееся
гражданско-правовое регулирование залога
закладной требует профессионально
грамотных и организованных действий
залогодержателей. Чтобы не попасть в
трудное положение, залогодержателям
необходимо заключать договоры залога с
передачей закладной и при этом оговаривать,
что к ним же переходят все права ипотечного
кредитора.
В литературе выражается
непонимание того, зачем законодатель ввел
такой новый вид ценной бумаги, как
закладная: ведь права залогодержателя
должны быть определены в договоре по
обеспеченному ипотекой обязательству либо
в договоре об ипотеке <*>. Следуя логике
этого вопроса, можно усомниться в
возможности и (или) необходимости
существования облигации с ипотечным
покрытием и ипотечного сертификата
участия.
--------------------------------
<*> См.:
Захарова Н.Н. Комментарий к Федеральному
закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)". М.,
1999. С. 48.
Между тем смысл применения ценных
бумаг в ипотечном кредитовании имеется
немалый. Как обоснованно указывается В.В.
Смирновым и З.П. Лукиной, "закладная
позволяет увеличить количество участников
ипотечного рынка, облегчает построение
правоотношений между ними и расширяет их
возможности. Наличие института закладной
обеспечивает создание вторичного рынка
закладных, на котором происходит
трансформация персонифицированных
закладных в обезличенные доходные ценные
бумаги (прежде всего облигации) и
размещение их среди инвесторов" <*>. Такие
же организационно-экономические и правовые
функции выполняют облигации с ипотечным
покрытием и ипотечные сертификаты
участия.
--------------------------------
<*>
Смирнов В.В., Лукина З.П. Комментарий к
Федеральному закону "Об ипотеке (залоге
недвижимости)". М., 1999. С. 45.
Современное
состояние действующего законодательства
требует исследования оснований
возникновения правоотношений по поводу
ценных бумаг на предъявителя. В литературе
выделяются и анализируются договорная,
эмиссионная и креационная теории
возникновения прав по ценным бумагам на
предъявителя. Такие проблемы не
обсуждаются применительно к ордерным и
именным ценным бумагам в силу очевидности
того обстоятельства, что права
приобретателей по ним возникают на основе
соответствующих гражданско-правовых
договоров. Закладная при оформлении
ипотечного кредитования может выдаваться,
а может и не выдаваться, однако для ее
выдачи необходима соответствующая
договоренность между залогодателем и
первоначальным залогодержателем. Такая
договоренность, видимо, является элементом
договора об ипотеке, и, таким образом,
последний играет роль юридического факта,
порождающего правоотношение по поводу
данного вида ценных бумаг.
Эмиссия
облигаций с ипотечным покрытием
осуществляется в соответствии с
Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке
ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных
бумаг) и принятыми в соответствии с ним
нормативными правовыми актами. Поскольку
облигации с ипотечным покрытием
моделируются законодательством как
эмиссионные ценные бумаги, то их обращение
составляет совокупность каких-то
гражданско-правовых сделок, подавляющее
большинство из которых составляют
гражданско-правовые договоры. Ипотечный
сертификат участия не является эмиссионной
ценной бумагой, поэтому он не выпускается в
порядке, предусмотренном
законодательством об эмиссионных ценных
бумагах. Тем не менее права, удостоверенные
ипотечным сертификатом участия,
фиксируются в бездокументарной форме.
Поэтому обращение ипотечных сертификатов
участия (заключение гражданско-правовых
сделок, влекущих переход права
собственности на данный вид ценных бумаг)
может регламентироваться нормами Закона о
рынке ценных бумаг по аналогии. Ипотечный
сертификат участия не имеет номинальной
стоимости. Выпуск производных от ипотечных
сертификатов участия ценных бумаг не
допускается. Ипотечные сертификаты участия
свободно обращаются, в том числе через
организаторов торговли, на рынке ценных
бумаг.
Договорная теория исходит из
того, что права по ценной бумаге на
предъявителя возникают на основе договора
между лицом, выпустившим ценную бумагу на
предъявителя в гражданский оборот, и лицом,
приобретшим такую ценную бумагу. Но такого
договора может и не быть. В этом случае
договорная теория ничего не объясняет и не
имеет какого-либо исследовательского
значения. Представляется, что данное
обстоятельство порождает иные объяснения
сущности ценных бумаг на предъявителя.
Содержание эмиссионной теории во многом
совпадает с содержанием креационной
теории, поскольку оба названных
теоретических направления делают упор на
одностороннее волеизъявление и
односторонние действия лица, выпускающего
ценную бумагу на предъявителя в
гражданский оборот. Проанализировав
существо этих двух направлений (под именем
"теория одностороннего обещания"), Н.О.
Нерсесов косвенно изложил взгляды одного
из последователей данного теоретического
направления: "Документ получает
юридическую жизнеспособность благодаря
односторонней воле должника. Но пока тот
держит его в своих руках, действие
документа парализовано; во всякую минуту он
может быть уничтожен по усмотрению того,
кто его изготовил. Но как только документ
перешел во владение другого, ipso facto
возникают обязательственные отношения
между выдавателем документа и владельцем,
потому что владением обусловливается
свойство кредитора" <*>. Таким образом,
даже с точки зрения сторонников "теории
одностороннего обещания" для возникновения
прав у приобретателя ценной бумаги на
предъявителя нужны какие-то дополнительные
юридические факты кроме выпуска ценной
бумаги на предъявителя в обращение. М.М.
Агарков обращал на это обстоятельство
внимание путем анализа правового положения
акций: "...помимо соображений о способе
возникновения прав акционера (подписке),
следует прийти к выводу, что с точки зрения
действующего законодательства акт
составления акции не может являться
основанием для возникновения прав
акционера" <**>. Хотя правовед ссылался на
действовавшее в то время законодательство,
его вывод, по существу, сохраняет значение,
поскольку сам по себе факт выпуска
акционерным обществом акций не
предоставляет действующим или будущим
акционерам каких-либо субъективных прав
без приобретения выпущенных акций в
установленном законом и корпоративными
актами порядке.
--------------------------------
<*> Нерсесов Н.О. Указ. соч. С. 200 - 201.
<**> Агарков М.М. Указ. соч. С. 78.
На основе
критики концепций, объяснявших
происхождение прав приобретателя по ценной
бумаге на предъявителя, М.М. Агарков
сформулировал свой подход, сводящийся к
тому, что правоотношение возникает в случае
приобретения кем-либо на праве
собственности правильно составленной
бумаги <*>. В текущих
социально-экономических и
формально-юридических условиях это
принципиально верное положение нуждается в
развитии и дополнении. Все ценные бумаги на
предъявителя подразделяются на
эмиссионные и неэмиссионные. Что касается
неэмиссионных ценных бумаг на
предъявителя, то вывод М.М. Агаркова о том,
что ценная бумага должна быть правильно
составлена (оформлена), не нуждается в
дополнении, а по отношению к эмиссионным
ценным бумагам на предъявителя требуется
не только их правильное составление
(оформление), но и соблюдение условий и
порядка эмиссии. Поскольку эмиссия ценных
бумаг представляет собой установленную
законом последовательность действий
эмитента по размещению эмиссионных ценных
бумаг, для создания соответствующих
правовых результатов требуется соблюдение
данной последовательности и совершение
соответствующих действий. Действия эти
носят разноотраслевую правовую
направленность и в совокупности образуют
сложный юридический состав, играющий роль
правовой предпосылки к установлению
правоотношений с участием приобретателей
ценных бумаг на предъявителя. Порядок
эмиссии ценных бумаг на предъявителя может
и нарушаться, что обусловливает
специальные организационно-правовые меры
реагирования. Статья 26 Закона о рынке
ценных бумаг в качестве одной из мер
предусматривает особое правовое понятие
"недобросовестная эмиссия". Таковой
признаются действия, выражающиеся в
нарушении процедуры эмиссии, установленной
действующим законодательством, которые
являются основаниями для отказа
регистрирующими органами в госрегистрации
выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг, признания
выпуска несостоявшимся или для
приостановления эмиссии. Естественно, что
приобретение ценных бумаг на предъявителя
при недобросовестной эмиссии не влечет
правоотношений с участием приобретателей в
отношении таких ценных бумаг.
--------------------------------
<*> См. там же. С.
83.
Само по себе приобретение ценной
бумаги на предъявителя, надлежащим образом
эмитированной в гражданский оборот,
подчиняется определенным правилам.
Обращает на себя внимание то
обстоятельство, что ст. 2 Закона о рынке
ценных бумаг устанавливает иное понятие
добросовестного приобретателя, чем то,
которое известно гражданскому
законодательству. Согласно данной правовой
норме добросовестный приобретатель - лицо,
которое приобрело ценные бумаги, -
произвело их оплату и в момент приобретения
не знало и не могло знать о правах третьих
лиц на эти ценные бумаги, если не доказано
иное. Нет особой нужды говорить, что это
понятие не соответствует Гражданскому
кодексу РФ и резко сужает возможный объем
гражданско-правовой защиты вещных прав на
ценные бумаги на предъявителя.
ССЫЛКИ НА
ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от
11.11.2003 N 152-ФЗ
"ОБ ИПОТЕЧНЫХ ЦЕННЫХ
БУМАГАХ"
(принят ГД ФС РФ
14.10.2003)
"ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" от 14.11.2002 N
138-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
23.10.2002)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 16.07.1998 N
102-ФЗ
"ОБ ИПОТЕКЕ (ЗАЛОГЕ
НЕДВИЖИМОСТИ)"
(принят ГД ФС РФ
24.06.1997)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 22.04.1996 N 39-ФЗ
"О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ"
(принят ГД ФС РФ
20.03.1996)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ЦИК
СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341
"О
ВВЕДЕНИИ В ДЕЙСТВИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПЕРЕВОДНОМ
И ПРОСТОМ ВЕКСЕЛЕ"
"КОНВЕНЦИЯ О
ЕДИНООБРАЗНОМ ЗАКОНЕ О ПЕРЕВОДНОМ И
ПРОСТОМ ВЕКСЕЛЕ"
(Заключена в Женеве
07.06.1930)
Современное право, 2005, N 4
