О субъекте преступления, предусмотренного ст. 337 ук рф (закон и армия, 2005, n 5)
("САМОВОЛЬНОЕ ОСТАВЛЕНИЕ ЧАСТИ ИЛИ МЕСТА
СЛУЖБЫ")
Ю.И. АНТОНОВ
Антонов Ю.И.,
аспирант Российской академии
правосудия.
В Вооруженных Силах
Российской Федерации не изжиты случаи
совершения отдельными военнослужащими
различных видов уклонения от военной
службы, в том числе самовольного оставления
части или места службы (ст. 337 УК РФ).
Общественная опасность самовольного
оставления части или места службы
заключается в нарушении установленного
порядка прохождения военной службы,
снижении боеготовности подразделения или
части, а в ряде случаев и в том, что оно
создает почву для совершения других
преступлений (хищений, хулиганства и др.).
Для правильного применения ст. 337 УК РФ
важно знать, кто может быть привлечен к
ответственности.
Статья 337 УК РФ
содержит четыре части. В ч. 1 субъектом
преступления назван военнослужащий,
проходящий военную службу по призыву; в ч. 2 -
военнослужащий, отбывающий наказание в
дисциплинарной воинской части; в ч. 3 -
военнослужащий, проходящий военную службу
по призыву, а также военнослужащий,
проходящий военную службу по контракту. В ч.
4 субъект преступления не назван.
Вместе
с тем состав преступления, предусмотренный
ч. 4 ст. 337 УК РФ, характеризуют те же деяния,
которые названы в ч. 3 ст. 337 УК РФ. Деяния в ч.
3 ст. 337 УК РФ определены в виде самовольного
оставления части, а равно неявки в срок без
уважительных причин на службу. Деяния,
предусмотренные ч. 3 и ч. 4 статьи,
различаются лишь по признаку
продолжительности их совершения.
Следовательно, названные в ч. 4 ст. 337 УК РФ
деяния никто иной, кроме лиц, указанных в ч. 3
статьи, совершить не может.
Таким
образом, субъектами самовольного
оставления части или места службы могут
быть военнослужащие, либо проходящие
военную службу по призыву, либо проходящие
военную службу по контракту, либо
отбывающие наказание в дисциплинарной
воинской части.
Все субъекты
рассматриваемого преступления имеют общий
признак - они являются военнослужащими.
Неправильное признание тех или иных лиц
военнослужащими очень часто приводит к
судебным ошибкам. В УК РФ нет определения
"военнослужащий". Это понятие раскрыто в
нескольких Федеральных законах <*>. Их
анализ позволяет выделить такие
обязательные признаки военнослужащего.
Это:
--------------------------------
<*>
Федеральные законы: "Об обороне" от 31 мая 1996
г. // СЗ РФ. 1996. N 23. Ст. 2750; "О воинской
обязанности и военной службе" от 28 марта 1998
г. // СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1475; "О статусе
военнослужащих" от 27 мая 1998 г. // СЗ РФ. 1998. N 22.
Ст. 2331; "О системе государственной службы
Российской Федерации" от 27 мая 2003 г. // СЗ РФ.
2003. N 22. Ст. 2063.
- наличие гражданства
(Российской Федерации либо иного
государства);
- определенный порядок
прохождения военной службы (в том числе и
порядок поступления на военную службу);
- наличие статуса военнослужащего
(приобретение и утрата которого связаны не
только с началом и окончанием военной
службы, но и с определенным порядком ее
прохождения).
Рассмотрим их.
1.
Военную службу, являющуюся особым видом
государственной службы, проходят граждане
Российской Федерации и иностранные
граждане <*>. Еще совсем недавно ее
проходили только граждане РФ. В связи с
вступлением в силу 1 ноября 2003 г.
Федерального закона от 11 ноября 2003 г. "О
внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты" <**>
прохождение военной службы стало возможным
и для иностранных граждан.
--------------------------------
<*> См. ст. 2
Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе".
<**> См.:
СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. I). Ст. 4437.
Таким образом,
иностранным гражданам предоставлен
национальный режим в части доступа и
прохождения государственной военной
службы.
Вместе с тем право на доступ к
государственной службе является
производным (дополнительным) правом от
основного - права граждан участвовать в
управлении государством <*>. Согласно ст.
32 Конституции РФ только граждане РФ имеют
право участвовать в управлении
государством. В связи с этим, думается,
установление для иностранных граждан
национального режима в части, касающейся
предоставления им права доступа к
государственной военной службе, нарушает
это конституционное положение.
--------------------------------
<*> См.:
Научно-практический комментарий к
Конституции Российской Федерации. Под ред.
В.В. Лазарева. М., 1997. С. 147 - 148;
Конституционное (государственное) право
зарубежных стран. Учебник. В 4 т. Т. 1 - 2. Отв.
ред. Б.А. Страшун. М., 1995. С. 114.
Иностранные
граждане вправе добровольно поступать на
военную службу только на воинские
должности, подлежащие замещению солдатами,
матросами, сержантами и старшинами. Это
связано с неукомплектованностью
солдатских и сержантских должностей.
Известно, что только в ВС РФ 542 тыс. таких
должностей <*>. Эти должности заняты на 95%
(514,9 тыс.), т.е. 27,1 тыс. должностей не
укомплектованы.
--------------------------------
<*> Яшманов Б. Солдат нет. Служба идет // РГ.
8 декабря 2001 г.
Несмотря на отсутствие
личного состава для укомплектования ВС РФ и
острую необходимость в этом, думается, что
нельзя идти путем нарушения
конституционных положений.
В иных видах
государственной службы поступление
иностранных граждан не предусмотрено. В
этом усматривается нарушение права на
признание равнозначности видов
государственной службы. Но, пока в ст. 2
Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе" военная
служба признается особым видом федеральной
государственной службы (а не обычным видом
федеральной государственной службы, как
это предусмотрено в ст. 6, 19 Федерального
закона "О системе государственной службы в
Российской Федерации"), основания для
восстановления нарушенного права нет.
Лицо без гражданства не вправе проходить
военную службу, а следовательно, не может
признаваться субъектом рассматриваемого
преступления.
2. Раскрыть понятие
"порядок прохождения военной службы" можно,
ответив на следующие вопросы: а) Что такое
военная служба? б) Где проходят военную
службу? в) Как проходят военную службу?
а) Военная служба - это особый вид
федеральной государственной службы (ст. 2
Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе"). Статьи 6, 19
Федерального закона "О системе
государственной службы Российской
Федерации" определяют военную службу не как
особый вид, а как вид федеральной
государственной службы. Определение
военной службы как особого вида
федеральной государственной службы
косвенно свидетельствует о той весьма
значительной роли, которая отводилась и
отводится этому институту в политике и
экономике государства. Новым определением
утверждаются принципы деполитизации
военной службы и регулирования ее только
законом. Для понимания этого необходимо
время. Поэтому до внесения изменений в ст. 2
Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе" (на
сегодняшний день они не внесены) положение
о военной службе, данное в Федеральном
законе "О системе государственной службы
Российской Федерации", не действует. Таким
образом, на сегодняшний день военная служба
- это особый вид федеральной
государственной службы.
б) Военную
службу проходят (исполняют):
- граждане
РФ - в Вооруженных Силах Российской
Федерации; в пограничных войсках; во
внутренних войсках Министерства
внутренних дел Российской Федерации; в
Железнодорожных войсках Российской
Федерации; в войсках гражданской обороны; в
инженерно-технических и
дорожно-строительных воинских
формированиях при федеральных органах
исполнительной власти; в Службе внешней
разведки Российской Федерации; в органах
федеральной службы безопасности; в
федеральном органе специальной связи и
информации; в федеральных органах
государственной охраны; в федеральном
органе обеспечения мобилизационной
подготовки органов государственной власти
Российской Федерации; в воинских
подразделениях Государственной
противопожарной службы Министерства
Российской Федерации по делам гражданской
обороны, чрезвычайным ситуациям и
ликвидации последствий стихийных бедствий;
в создаваемых на военное время специальных
формированиях (п. 1 ст. 2 Федерального закона
"О воинской обязанности и военной
службе");
- иностранные граждане - в
Вооруженных Силах Российской Федерации;
других войсках, воинских формированиях и
органах (п. 1 ст. 2 Федерального закона "О
воинской обязанности и военной службе").
Из приведенных перечней следует, что
иностранные граждане не могут проходить
военную службу в Службе внешней разведки
Российской Федерации, а также в воинских
подразделениях Государственной
противопожарной службы Министерства
Российской Федерации по делам гражданской
обороны, чрезвычайным ситуациям и
ликвидации последствий стихийных
бедствий.
Военнослужащие (как граждане
РФ, так и иностранные граждане) могут также
проходить военную службу в федеральных
органах государственной власти, других
государственных органах и учреждениях,
органах государственной власти субъектов
Российской Федерации, международных
организациях в соответствии с
международными договорами Российской
Федерации, государственных унитарных
предприятиях. Например, если они
прикомандированы к указанным организациям
(ст. 44 Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе").
Так,
военнослужащий, прикомандированный к
аппарату Государственной Думы
Федерального Собрания РФ, совершивший
деяние, предусмотренное ст. 33 УК РФ, может
быть признан субъектом этого
преступления.
в) Военную службу
граждане РФ проходят в различном порядке:
по призыву или добровольно (по контракту), а
иностранные граждане - только добровольно
(по контракту) (п. 2 ст. 2 Федерального закона
"О воинской обязанности и военной службе").
Прохождение службы по призыву и по
контракту по общему правилу возможно
только по достижении гражданином РФ
(иностранным гражданином) 18 лет.
3. С
понятием "порядок прохождения военной
службы" тесно связано понятие "статус
военнослужащего". Можно выделить два вида
статуса военнослужащего, проходящего
военную службу, - по контракту и по
призыву.
Как правило, для многих
категорий военнослужащих наименования
вида статуса военнослужащего и порядка
прохождения военной службы, а
соответственно моменты приобретения
статуса и начала одноименного порядка
прохождения военной службы (и их окончания)
совпадают. Этот вывод соответствует п. 2 ст. 2
Федерального закона "О статусе
военнослужащих" о том, что статус
военнослужащих приобретается с началом
военной службы и утрачивается с ее
окончанием.
В отношении таких категорий
военнослужащих, как, например, граждан, не
пребывающих в запасе и призванных на
военную службу, в практике военных судов
обычно не возникает сложностей при
определении того, когда они становятся
военнослужащими (и, следовательно, когда
могут нести соответствующую
ответственность), а когда перестают ими
быть.
Рядовой С., осужденный военным
судом гарнизона за самовольное оставление
части или места службы, в кассационной
жалобе указал, что не мог быть осужден, так
как к моменту оставления части или места
службы не принял военную присягу. Окружной
военный суд признал обоснованным
привлечение С. к уголовной ответственности
за уклонение от военной службы, так как суд
первой инстанции правильно применил
положение п. 10 ст. 38 Федерального закона "О
воинской обязанности и военной службе", в
соответствии с которым началом военной
службы для граждан, не пребывающих в запасе,
призванных на военную службу, считается
день убытия из военного комиссариата к
месту прохождения военной службы.
Поскольку С. прибыл к месту службы и был
зачислен в списки личного состава части, он
в соответствии с п. 3 ст. 2 Федерального
закона "О воинской обязанности и военной
службе" имел статус военнослужащего и,
соответственно, к моменту совершения
самовольного оставления части являлся
субъектом преступления против военной
службы. Непринятие осужденным военной
присяги в данном конкретном случае
юридического значения не имело.
Сложности в практике военных судов
возникали в связи с неточным установлением
момента окончания военной службы <*>.
--------------------------------
<*> См.: Обзор
судебной практики по делам о преступлениях
против военной службы и некоторых
должностных преступлениях, совершаемых
военнослужащими, от 27 декабря 2001 г. // :
Судебная практика.
Окончанием военной
службы в соответствии с п. 11 ст. 38
Федерального закона "О воинской
обязанности и военной службе" считается
дата исключения военнослужащего из списков
личного состава воинской части.
При
этом военнослужащий должен быть исключен
из списков личного состава воинской части в
день истечения срока его военной службы, за
исключением случаев, когда: военнослужащий
находится на стационарном лечении;
военнослужащий женского пола находится в
отпуске по беременности и родам или в
отпуске по уходу за ребенком;
военнослужащий, проходящий военную службу
по призыву, по его желанию остается в
воинской части до дня отправки
транспортного средства, осуществляющего
индивидуальную или организованную
перевозку военнослужащих, увольняемых в
запас; военнослужащий участвует в походах
кораблей; военнослужащий находится в плену,
в положении заложника или
интернированного; военнослужащий
безвестно отсутствует - до признания его в
установленном законом порядке безвестно
отсутствующим или объявления его умершим;
военнослужащий находится под следствием, а
также в иных случаях, установленных
Положением о порядке прохождения военной
службы.
Согласно п. 12 ст. 38 Федерального
закона "О воинской обязанности и военной
службе" в срок военной службы не
засчитываются: время пребывания в
дисциплинарной воинской части; время
самовольного оставления воинской части или
места военной службы независимо от причин
оставления продолжительностью свыше
десяти суток. Это положение закона не было
учтено в деле П.
Прапорщик П. военным
судом гарнизона признан виновным в
самовольном оставлении части и уклонении
от военной службы в период с 15 июля по 14
октября 1999 г. и осужден на основании ч. 4 ст.
337 УК РФ. Фактически П. отсутствовал в части
с 15 июля до 29 ноября 1999 г. (до момента его
задержания). 14 октября 1999 г. истек срок
военной службы, указанный в его контракте.
Поэтому суд первой инстанции не вменял в
вину П. самовольное отсутствие в период с 15
октября до 29 ноября 1999 г. Это решение суда
первой инстанции признано незаконным. В
соответствии с п. 12 ст. 38 Федерального
закона "О воинской обязанности и военной
службе" самовольное оставление части свыше
десяти суток в срок военной службы не
засчитывается. Таким образом, с момента
самовольного оставления части П. (15 июля 1999
г.) течение срока его военной службы было
фактически приостановлено, в связи с чем к 14
октября 1999 г. срок военной службы, указанный
в его контракте, не истек. П. до 29 ноября
продолжал
