Меры валютного регулирования в условиях перехода к либерализации внешнеэкономических отношений
К ЛИБЕРАЛИЗАЦИИ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ
ОТНОШЕНИЙ
О.Н. АСТАНИНА
Астанина Ольга
Николаевна
Юрисконсульт правового
управления ОАО "Магнитогорский
металлургический комбинат". Специалист по
международному коммерческому арбитражу.
Родилась 24 сентября 1977 г. в г. Усть-Катав
Челябинской обл. В 2000 г. окончила
юридический ф-т Уральской академии
государственной службы, в 2003 г. поступила в
аспирантуру Уральской государственной
юридической академии.
21 ноября 2003 г.
Государственная Дума приняла Федеральный
закон "О валютном регулировании и валютном
контроле" (далее - Федеральный закон),
который вступил в силу 18 июня 2004 г.
Согласно этому Федеральному закону
органами валютного регулирования являются
Правительство РФ и Центральный банк РФ (ч. 1
ст. 5). Таким образом, Государственный
таможенный комитет РФ больше не является
органом валютного контроля (со всеми
вытекающими отсюда проверками и их
последствиями в виде наложения
административных взысканий), а будет
являться агентом валютного контроля
наравне с уполномоченными
банками-резидентами: проект
соответствующего федерального закона в
ближайшее время будет рассмотрен
Государственной Думой РФ.
Валютное
регулирование в настоящее время состоит из
указанного Федерального закона, принятых в
соответствии с ним федеральных законов и
изданных органами валютного контроля (в
частности, Центральным банком России)
нормативных правовых актов.
В структуре
Федерального закона можно выделить
регулятивную, учетную, контрольную части и
часть об ответственности за валютные
правонарушения.
Регулятивная часть
Федерального закона базируется на трех
основных принципах:
1) все виды
регулируемых операций должны прямо
содержаться в Федеральном законе. Если та
или иная операция в законе не
предусмотрена, то орган валютного контроля
не вправе наложить ограничения для ее
совершения без издания соответствующего
нормативного правового акта (ч. 2 ст. 5). Виды
валютных ограничений следующие: требование
об установлении резервирования,
использование специального счета,
требование о предварительной регистрации
банковского счета;
2) в Федеральном
законе больше нет места индивидуальным
разрешениям, выдаваемым Центральным банком
России (ч. 3 ст. 5), однако это правило
содержит исключения: продолжают
действовать ранее выданные юридическим
лицам временные (годовые) разрешения для
открытия счетов за рубежом (действие ст. 12
прекращается с 18 июня 2005 г.), но необходимо
иметь в виду то, что согласно ст. 28
Федерального закона в такого рода
временные разрешения практически
невозможно внести изменения;
3) если
операция отнесена к регулируемой, но к
моменту ее совершения отсутствует
нормативный правовой акт, устанавливающий
специальный порядок ее совершения, то
считается, что операция осуществляется без
ограничений. В этой связи можно привести
положения ч. 6 ст. 4 о том, что все
неустранимые сомнения трактуются в пользу
резидентов и нерезидентов.
Введение
обеспечительно-регулятивных механизмов
валютного контроля
Новеллой валютного
регулирования является введение таких
обеспечительно-регулятивных мер, как
требования об открытии специальных
банковских счетов, о резервировании и о
предварительной регистрации счетов.
Федеральным законом устанавливается, что
указанные меры могут быть приняты органами
валютного контроля: единолично
Правительством РФ; либо Правительством РФ
по согласованию с Центральным банком РФ;
либо Центральным банком РФ по согласованию
с Правительством РФ; либо единолично
Центральным банком РФ.
По информации
Департамента валютного регулирования и
валютного контроля Центрального банка
России те ограничения, которые могут быть
установлены единолично Центральным банком
России или Правительством РФ, скорее всего,
будут введены. Вероятность установления
тех ограничений, для введения которых
необходимо согласование между органами
валютного контроля (т.е. ЦБР и
Правительством РФ совместно), сравнительно
невелика.
В настоящее время требования
о резервировании и о предварительной
регистрации счетов органами валютного
контроля не установлены, а значит, валютные
операции могут осуществляться без учета
этих ограничений. Кроме того, даже если
будут введены такие меры, то они будут
действовать только до истечения
переходного периода, установленного
законодателем для обеспечения
либерализации валютных отношений, т.е. до 1
января 2007 г. (ст. 26 Федерального закона).
Рассмотрим вкратце каждый из новых
институтов обеспечительно-регулятивных
мер Федерального закона.
Специальные
счета
В настоящее время ЦБР издал
нормативные акты (положения, инструкции),
регламентирующие порядок открытия
специальных счетов и оформления паспортов
сделок. Следует отметить, что Банк России
издал акты только о необходимости открытия
специальных счетов при осуществлении
валютных операций движения капитала. Об
этом, в частности, говорится в Инструкции
Центрального банка России от 7 июня 2004 г. N
116-И "О видах специальных счетов резидентов
и нерезидентов" и Положениях Центрального
банка России от 7 июня 2004 г. N 259-П и от 15 июня
2004 г. N 260-П. Согласно указанным актам
открытие специальных банковских счетов
производится в общем гражданско-правовом
порядке, количество таких счетов не
ограничено.
При этом ЦБР установил
переходный период для реализации
соответствующих положений Федерального
закона об открытии специальных счетов: с 18
июня 2004 г. уполномоченные банки прекратили
открытие счетов в ранее установленном
порядке. С 18 июня 2004 г. до 1 августа 2004 г.
операции по ранее открытым счетам
производятся в порядке, установленном
режимами этих счетов. С 1 августа 2004 г.
валютные операции осуществляются в
порядке, установленном Центральным
банком.
С использованием специальных
банковских счетов осуществляются валютные
операции, предусмотренные ч. 2, 3 ст. 8, ч. 3 ст.
11 Федерального закона, т.е. связанные с
получением и предоставлением кредитов и
займов вне зависимости от срока их
погашения (не путать с погашением платежей
по ним и осуществлением переводов - эти
операции осуществляются без ограничений
согласно п. 4.4 Инструкции N 116-И), проведением
операций с внешними и внутренними ценными
бумагами (в том числе по брокерским
операциям).
Резервирование
Основные
принципы резервирования заложены в ст. 16
Федерального закона: во-первых,
резервирование всегда осуществляется в
рублях; во-вторых, оно всегда беспроцентное;
в-третьих, любое резервирование требует
немедленного перерезервирования в
Центральном банке России (таким образом,
происходит полное изъятие ликвидности из
уполномоченных банков); в-четвертых, оно
всегда конечно по сроку - по окончании срока
сумма резервирования возвращается
независимо от того, были ли исполнены
обязательства контрагентом.
Возможно
выделить два вида резервирования.
Первый вид - предварительное
резервирование (ч. 7 ст. 16), т.е.
резервирование для осуществления той или
иной валютной операции, при этом лицо не
может осуществлять саму валютную операцию
до окончания срока резервирования.
Фактически валютная операция
откладывается на неопределенный срок.
Смысл такого резервирования
представляется законодателю в отсрочке
оттока капитала из Российской Федерации, а
поскольку это в любом случае неизбежно
(либерализация внешнеэкономической
деятельности, свобода договора и т.д.), - в
предоставлении времени органам
кредитно-денежного регулирования для
принятия соответствующих адекватных мер в
противовес.
Второй вид резервирования -
текущее резервирование (ч. 5, 6 ст. 16
Федерального закона): после того, как
внесена сумма резервирования, можно
осуществлять валютную операцию.
Критики нового Федерального закона
(отчасти небезосновательно) считают этот
вид резервирования фактическим "скрытым
налогом", направленным на удорожание
валютной операции, выравнивание процентных
ставок, пониженных Центральным банком с
конца 2003 г.
С таким мнением можно
согласиться лишь отчасти (резервирование
удорожает валютную операцию), поскольку
необходимо учитывать, что резервирование -
это беспроцентное резервное требование,
т.е. резиденты и нерезиденты должны внести
определенную сумму резервирования на
беспроцентный депозит в уполномоченный
банк. Валюта РФ (а вносится именно законное
средство платежа на территории РФ (ч. 1 ст. 140
ГК РФ) - рубль), внесенная в качестве
резервирования, подлежит безусловному
возврату в случае надлежащего исполнения
контрагентом контрактных обязательств
либо в случаях, предусмотренных ч. 11 ст. 16
Федерального закона, - при истечении срока
резервирования. Кроме этого, сумма
резервирования не может быть изъята
уполномоченным банком даже в качестве меры
взыскания, применимой к клиенту.
Таким
образом, косвенным налогом считать
резервирование некорректно.
Механизм
резервирования заключается в следующем:
субъект резервирования вносит на спецсчет
в уполномоченном банке сумму, которая затем
в аналогичном порядке перерезервируется в
Центральный банк России. Для чего
предусмотрено данное условие
законодателем? Представляется, что для
минимизации рисков участников
внешнеэкономических отношений в случае
отзыва лицензии, ликвидации кредитной
организации.
В целом схема
резервирования скопирована с порядка
формирования и депонирования Фонда
обязательных резервов кредитных
организаций, установленного ЦБР. Говоря о
резервировании, необходимо отметить, что
ряд государств, в частности Чили, имеют опыт
применения этой меры валютного
регулирования, укрепив свою
кредитно-денежную политику. Однако
представляется, что резервирование само по
себе экономику не спасет. Как показывает
мировая практика, оно действенно только в
тех случаях, когда установлены жесткие
банковское регулирование и надзор за
возможными рисками.
Таким образом,
Центральный банк России определяет
конечную цель резервирования как понижение
ликвидности рынка, средство борьбы с
инфляцией, а не просто предотвращение
оттока капитала из страны.
Проценты и
объемы резервирования
1. По
внешнеторговым операциям может быть
установлено резервирование в размере до 50%
на срок до двух лет (ч. 1 - 5 ст. 7), но в любом
случае не позднее дня, когда обязательство
исполнено. При этом необходимо иметь в виду,
что возврат суммы резервирования при
надлежащем исполнении контрагентом
контрактных обязательств до истечения
срока окончания резервирования должен
осуществляться в порядке досрочного
возврата с соблюдением установленных
Федеральным законом сокращенных сроков
возврата.
2. Резервирование по
финансовым операциям (ст. 8), регулируемым
Центральным банком России, может быть
установлено двух видов: а) в размере 100%
суммы осуществляемой валютной операции на
срок до 60 календарных дней; б) до 20% суммы
осуществляемой валютной операции на срок
не более одного года.
Анализ
немногочисленных комментариев (порой -
очень робких) к новому Федеральному закону
позволяет сделать вывод о том, что у
правоприменителей существуют разные
подходы к определению момента начала
резервирования: в день истечения
180-дневного срока, предусмотренного ч. 3, 4 ст.
7, либо на следующий за ним рабочий день.
Центральным банком ситуация пока не
комментируется, но представляется
возможным поступать следующим образом.
По внешнеторговым валютным операциям сумма
резервирования по общему правилу вносится
на 180-й день. При этом мнение тех
правоприменителей, которые считают, что
целесообразнее внести сумму
резервирования в день истечения 180-дневного
срока, чем повлечь в связи с этим нарушением
применение административных санкций
(готовятся к внесению в соответствующую
главу КоАП РФ за нарушение требований о
резервировании, репатриации, обязательной
продажи части валютной выручки и т.д.),
весомо. Но поскольку ч. 2 ст. 1 Федерального
закона позволяет применять институты,
понятия и термины гражданского и
административного законодательства РФ,
других отраслей законодательства РФ в том
значении, в каком они используются в этих
отраслях законодательства РФ,
представляется возможным использовать
общие положения гл. 11 Гражданского кодекса
РФ об исчислении сроков, т.е. в случае, если
180-й день приходится на нерабочий или
праздничный день, операцию по
резервированию можно произвести в
следующий за ним рабочий день, а точнее - в
банковский операционный день (ч. 1 ст. 194 ГК
РФ).
По иным финансовым валютным
операциям ситуация следующая:
а) при
совершении валютных операций,
предусмотренных ч. 6 ст. 16, сумма
резервирования должна быть внесена не
позднее дня осуществления валютной
операции;
б) при совершении валютных
операций, предусмотренных ч. 5 ст. 16, сумма
резервирования должна быть внесена до
осуществления самой валютной операции.
В приведенных положениях Федерального
закона не уточняется: при осуществлении
каких именно валютных операций применяется
соответственно либо ч. 5, либо ч. 6 ст. 16. По
моему мнению, трактовать надлежит
следующим образом: "до осуществления
операции" в соответствии с общими
положениями гражданского законодательства
РФ означает до отчуждения объекта
собственности или вещных прав; "не позднее
дня" - при совершении операций, связанных
соответственно с их приобретением.
Законодатель также предусмотрел такой
механизм валютного регулирования, как
резервирование по спецсчету, т.е.
применение к валютной операции
одновременно требования и о
резервировании, и об использовании
специального счета (ч. 7 ст. 7, ч. 1 ст. 8, ч. 3 ст.
11 и др.). Поскольку введение данной меры
регулирования находится в совместной
компетенции Правительства РФ и ЦБР,
маловероятно, что Правительство РФ сочтет
такую меру предосторожности подкрепленной
достаточными
основаниями.
Предварительная
регистрация
Согласно Федеральному
закону может быть введено требование о
предварительной регистрации счета (вклада),
открываемого в банке за пределами РФ,
осуществляемого налоговыми органами по
месту учета резидента. Предварительная
регистрация вывоза, пересылки из России
валюты РФ и внутренних ценных бумаг в
документарной форме осуществляется
уполномоченным Правительством РФ
федеральным органом исполнительной власти,
являющимся органом валютного контроля
(скорее всего, им будет являться Комитет по
финансовому и бюджетному контролю
Министерства финансов РФ).
Федеральный
закон разрешает открывать такие счета
беспрепятственно в банках, расположенных
на территориях иностранных государств -
членов ОЭСР <*> и ФАТФ <**>(ст. 12). При
этом резиденты должны уведомлять налоговые
органы по месту своего учета об открытии
(закрытии) этих счетов не позднее месяца со
дня заключения (расторжения) договора об
открытии такого счета.
--------------------------------
<*> ОЭСР -
Организация экономического сотрудничества
и развития.
<**> ФАТФ - Группа
разработки финансовых мер борьбы с
отмыванием денег.
Счета в банках,
расположенных на территориях государств,
не являющихся членами ОЭСР и ФАТФ, до 1
января 2007 г. открываются резидентами
