Правовое регулирование оборота аудиовизуальной продукции в россии
кабельного вещания на их передачи для
всеобщего сведения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гаврилов Э.П.
Комментарий к Закону об авторском праве и
смежных правах. М.: Фонд "Правовая культура",
1996. С. 154.
Исполнительские права
признаются в случае, если исполнение
(постановка) записано на фонограмму или
включено в передачу в эфир или по кабелю.
Объектом интеллектуальной собственности
применительно к исполнителю является
результат его творческой деятельности,
исполнение или постановка - это объективная
форма, в которой такой результат выражен
вовне, а фонограмма либо передача в эфир или
по кабелю - это способ фиксации, позволяющий
воспроизведение исполнения и
постановки.
В Договоре ВОИС по
исполнениям и фонограммам (ДИФ), принятом на
дипломатической конференции 1996 г. в Женеве,
уточнено определение фонограммы:
"Фонограмма означает запись звуков
исполнения или других звуков либо
отображения звуков, кроме звуков в форме
записи, включенной в кинематографическое
или иное аудиовизуальное произведение" (ст.
2).
"Техника воспроизведения исполнений
прошла сложный путь развития от
механической записи в виде грампластинок к
аналоговой записи на магнитных носителях
(магнитные ленты и позднее - компакт -
кассеты и цифровые записи). Наиболее
распространенным носителем для цифровой
записи впервые выступил оптический диск
(компакт - диск), на смену которому сейчас
приходит DVD, позволяющий на порядок
увеличить объем записи" <*>.
--------------------------------
<*> Савельева И.
Правовая охрана фонограмм в России и СНГ //
ИС. Авторское право и смежные права. 2000. N 2. С.
11.
Права производителя фонограммы -
физического лица охраняются, если он
является гражданином России, и
юридического лица, - если это юридическое
лицо имеет официальное местонахождение на
территории России, а фонограмма была
записана после регистрации юридического
лица и впервые опубликована на территории
Российской Федерации.
Иностранный
производитель фонограммы, не пользующийся
охраной по российскому законодательству,
может до распространения фонограммы за
рубежом изготовить ее тираж в России и
распространять фонограмму в России либо
даже оттиражировать фонограмму за рубежом,
ввезти тираж в Россию и распространить его
в России. В этих случаях иностранный
производитель фонограммы получит
российские фонограммные права <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гаврилов Э.П.
Указ. соч. С. 159.
Для возникновения и
осуществления смежных прав не требуется
соблюдения каких-либо формальностей.
Производитель фонограммы и исполнитель для
оповещения о своих правах вправе
использовать знак охраны смежных прав,
который помещается на каждом экземпляре
фонограммы и (или) на каждом содержащем ее
футляре и состоит из трех элементов:
латинской буквы "P" в окружности; имени
(наименования) обладателя исключительных
смежных прав; года первого опубликования
фонограммы (ч. 4 ст. 36 ЗоАП).
У
исполнителей право на распространение
воспроизведенной записи (фонограммы)
отсутствует. Также у исполнителя, чье
исполнение зафиксировано в виде записи, нет
права на прокат.
В соответствии с
пунктом 5 части 2 статьи 37 ЗоАП право на
прокат от исполнителя переходит к
производителю фонограмм - при заключении
ими договора о записи исполнения.
Производителю фонограммы в отношении его
фонограммы (ч. 1 ст. 38 ЗоАП) принадлежат
исключительные права на использование
фонограммы в любой форме, включая право на
получение вознаграждения за каждый вид
использования фонограммы. Исключительное
право на использование фонограммы означает
право осуществлять, разрешать или
запрещать осуществлять следующие
действия:
1) воспроизводить
фонограмму;
2) переделывать или любым
иным способом перерабатывать
фонограмму;
3) распространять
экземпляры фонограммы, то есть продавать,
сдавать их в прокат и так далее;
4)
импортировать экземпляры фонограммы в
целях распространения, включая экземпляры,
изготовленные с разрешения производителя
этой фонограммы.
В отношении
соответствия внутригосударственного права
нормам международного права в области
смежных прав (Римская конвенция 1961 г.,
Женевская конвенция об охране интересов
производителей фонограмм от незаконного
воспроизведения их фонограмм 1971 г.,
Соглашение ТРИПС 1994 г. и Договор ВОИС по
исполнениям и фонограммам 1996 г.) мы
согласимся с мнением профессора С. Сергеева
о том, что российское законодательство в
целом соответствует международным
обязательствам, поэтому вносить какие-то
коренные изменения в действующие законы не
потребуется. Вместе с тем на основе
указанных соглашений определенные
изменения и дополнения внести придется
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Сергеев С. Указ. соч. С. 58.
Так, в ДИФ
уточнено право воспроизведения как
исключительное право разрешать прямое или
косвенное воспроизведение фонограмм любым
образом и в любой форме, что позволяет
охватить, например, запись фонограммы в
цифровой форме в память компьютера (ст. 11);
право на распространение установлено как
исключительное право разрешать доведение
до всеобщего сведения оригинала и
экземпляров фонограмм посредством продажи
или иной передачи права собственности, тем
самым четко ограничив сферу этого права
распространением исключительно
материальных носителей фонограмм (ст. 12);
право на коммерческий прокат оригинала и
экземпляров фонограмм закреплено отдельно,
в том числе если экземпляры фонограмм уже
были распространены для публики (ст. 13), что
позволяет полно определить сферу
распространения права на прокат; уточнено,
что право на эфирное вещание означает право
на передачу средствами беспроволочной
связи, включая спутниковое вещание или
вещание кодированных сигналов (ст. 2); право
на доведение до всеобщего сведения
соответственно сформулировано как право на
передачу для публики любым средством, кроме
эфирного вещания, звуков или отображений
звуков, записанных на фонограмму, до
слухового восприятия публикой (ст. 2), а
также с учетом сети Интернет
сформулировано новое право - право сделать
фонограммы доступными, которое включает
исключительное право разрешать доведение
фонограмм до всеобщего сведения по
проводам и средствами беспроволочной связи
таким образом, что представители публики
могут осуществлять доступ к ним из любого
места и в любое время по их собственному
выбору.
В целях обеспечения
имущественных прав авторов, исполнителей,
производителей фонограмм и иных
обладателей авторских и смежных прав в
случаях, когда их практическое
осуществление в индивидуальном порядке
затруднительно (публичное исполнение, в том
числе на радио и телевидении,
воспроизведение произведения путем
механической, магнитной и иной записи,
репродуцирование и другие случаи), могут
создаваться организации, управляющие
имущественными правами указанных лиц на
коллективной основе (ст. 44 ЗоАП) <*>.
--------------------------------
<*> К таким
организациям относятся Российское
авторское общество (РАО), Российская
фонографическая ассоциация (РФА); РАПО, IFPI и
др.
Такие организации создаются
непосредственно обладателями авторских и
смежных прав и действуют в пределах
полученных от них полномочий на основе
устава, утверждаемого в порядке,
установленном законодательством.
Коллективное управление авторскими
правами - новое для российского права
юридическое явление. Ранее действовавшее
законодательство создания подобных
организаций не предусматривало. Функции по
регистрации публично исполняемых
произведений, сбору и выплате гонорара за
их использование выполнялись Всесоюзным
агентством по авторским правам, в
последующем - Российским агентством
интеллектуальной собственности (РАИС). В
соответствии с Указом Президента РФ N 1607 "О
государственной политике в области охраны
авторских и смежных прав" <*>
правопреемником РАИС стало Российское
авторское общество, созданное для
"управления имущественными правами авторов
с целью реализации и защиты авторских прав".
Прямое указание на РАО в Указе обусловлено
тем, что при ликвидации РАИС без назначения
его правопреемника неизбежно возникла бы
ситуация, при которой произведения вообще
остались бы без охраны.
--------------------------------
<*> Собрание актов
Президента и Правительства РФ от 11 октября
1993 г. N 41. Ст. 3920.
Допускается создание либо
отдельных организаций по различным правам
и различным категориям обладателей прав,
либо организаций, управляющих разными
правами в интересах разных категорий
обладателей прав, либо одной организации,
одновременно управляющей авторскими и
смежными правами.
Полномочия на
коллективное управление имущественными
правами передаются непосредственно
обладателями авторских и смежных прав
добровольно на основе письменных
договоров, а также по соответствующим
договорам с иностранными организациями,
управляющими аналогичными правами. Такие
договоры не являются авторскими, и на них не
распространяются положения статей 30 - 34
ЗоАП. Указанные организации не вправе
осуществлять использование произведений и
объектов смежных прав, полученных для
управления на коллективной основе.
На
основе переданных полномочий организация,
управляющая имущественными правами на
коллективной основе, предоставляет
лицензии пользователям на соответствующие
способы использования произведений и
объектов смежных прав. Условия таких
лицензий должны быть одинаковыми для всех
пользователей одной категории. Указанные
организации не вправе отказать в выдаче
лицензии пользователю без достаточных на
то оснований.
Такие лицензии разрешают
использование предусмотренными в них
способами всех произведений и объектов
смежных прав и предоставляются от имени
всех обладателей авторских и смежных прав,
включая и тех, которые не передали
организации полномочий в соответствии с п. 2
ст. 45 ЗоАП.
Все возможные имущественные
претензии обладателей авторских и смежных
прав к пользователям, связанные с
использованием их произведений и объектов
смежных прав по таким лицензиям, должны
быть урегулированы организацией,
предоставляющей такие лицензии.
К
функциям организаций, управляющих
имущественными правами на коллективной
основе, можно отнести (ст. 46 ЗоАП)
следующие:
1) согласовывать с
пользователями размер вознаграждения и
другие условия, на которых выдаются
лицензии;
2) предоставлять лицензии
пользователям на использование прав,
управлением которых занимается такая
организация;
3) согласовывать с
пользователями размер вознаграждения в тех
случаях, когда эта организация занимается
сбором такого вознаграждения без выдачи
лицензии;
4) собирать предусмотренное
лицензиями вознаграждение и (или)
вознаграждение, предусмотренное пунктом 3
настоящей статьи;
5) распределять и
выплачивать собранное в соответствии с
пунктом 4 ст. 46 ЗоАП вознаграждение
представляемым ею обладателям авторских и
смежных прав;
6) совершать любые
юридические действия, необходимые для
защиты прав, управлением которых
занимается такая организация;
7)
осуществлять иную деятельность в
соответствии с полномочиями, полученными
от обладателей авторских и смежных прав.
Перечень обязанностей организаций,
управляющих имущественными правами на
коллективной основе, содержится в ст. 47
ЗоАП.
В целях контроля над ведением
аудиовизуального бизнеса в России
некоторые виды подобной деятельности
подлежат лицензированию, и, по мнению
общественных организаций, объединяющих
абсолютное большинство звуко- и
видеозаписывающих компаний, а также
музыкальных издательств, авторов и
исполнителей музыкальных произведений,
продюсеров, сценаристов и т.п., без
государственного контроля за таким
финансово емким сегментом рынка, как
воспроизведение и распространение
аудиовизуальных произведений, фонограмм,
программных средств, искоренить "пиратство"
невозможно <*>.
--------------------------------
<*> См.: Только "пиратам" лицензия не нужна
// Рос. газ. 2001. 17 апр.
Государство призвано
обеспечивать равные возможности всем
участникам экономических отношений и при
этом обеспечить защиту более слабым среди
них. Таковыми могут оказаться любые
участники отношений в сфере
интеллектуальной собственности - продюсер,
автор (правообладатель), потребитель и др.
Таким образом, применение административных
ограничений - это публично - правовой метод
регулирования общественных отношений в
данной области. Лицензирование должно в
определенной степени стимулировать
предпринимательство в аудиовизуальной
сфере.
В соответствии со ст. 17
Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ
"О лицензировании отдельных видов
деятельности" в перечень видов
деятельности, на осуществление которых
требуются лицензии, включены:
-
публичный показ аудиовизуальных
произведений, если указанная деятельность
осуществляется в кинозале;
-
воспроизведение (изготовление экземпляров)
аудиовизуальных произведений и фонограмм
на любых видах носителей <*>.
--------------------------------
<*> В проекте Закона
РФ о внесении изменений и дополнений в
данный Закон, предложенном Правительством
РФ, в аудиовизуальной сфере единственным
видом деятельности, подлежащей
лицензированию, предлагается оставить лишь
"публичный показ аудиовизуальных
произведений, если указанная деятельность
осуществляется в кинозале".
До принятия
данного Закона к лицензированию в
аудиовизуальной сфере относилась такая
деятельность, как распространение, за
исключением розничной торговли,
экземпляров аудиовизуальных произведений
на любых видах носителей, которая в
настоящее время в соответствии с
Федеральным законом от 8 августа 2001 года не
требует специальных разрешений.
Государственный контроль в сфере
кинопроката - регистрация аудиовизуальных
произведений - обусловлен произволом,
который имеет место на российском
кинорынке. Это прежде всего
неконтролируемый поток кинофильмов
низкого художественного содержания,
содержащих пропаганду насилия, жестокости
и порнографии. Цель подобной регистрации в
отношении кинофильмов, предназначенных не
для эфира или показа по кабелю,
осуществляемой под эгидой Минкультуры
России, заключается в том, чтобы не столько
запретить показ, в соответствии с
вышеуказанными критериями, но и в том, чтобы
совместными усилиями юристов, психологов,
социологов, сексологов и т.п. рекомендовать
определенные кинокартины с ограничениями
по возрасту (любой, до 11, 14, 16 или 18 лет).
Критериями при этом выступают наличие
сексуальных сцен, насилие, "взрослые темы" и
др.
Постановлением Правительства
Российской Федерации от 28.04.93 г. N 396 "О
регистрации киновидеофильмов и
регулировании их публичной демонстрации"
распространение фильмов на территории
России разрешается лишь при наличии у
правообладателя:
- государственной
регистрации в Государственном комитете по
кинематографии Российской Федерации (далее
- Госкино РФ);
- прокатного
