"Комментарий к Федеральному закону "О рекламе" (постатейный) (Спектор Е.И.) ("Юстицинформ", 2007)

интервью, выступлений, показа телеочерков, видеофильмов о политических партиях, зарегистрировавших федеральные списки кандидатов, о зарегистрированном кандидате (зарегистрированных кандидатах) и т.п.
Понятие "агитация по вопросам референдума" законодательно сформулировано в ст. 4 Федерального конституционного закона от 28 июня 2004 г. N 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации" и понимается как деятельность, осуществляемая в период кампании референдума и имеющая целью побудить или побуждающая участников референдума поддержать инициативу проведения референдума путем внесения подписей в подписные листы или иным способом либо отказаться от такой поддержки, голосовать либо отказаться от голосования на референдуме, поддержать либо отвергнуть вопрос (вопросы) референдума.
Согласно изложенному представляется возможным заключить, что агитация в любых ее проявлениях относится к деятельности, направленной на достижение определенного результата на выборах, референдуме (см. также Федеральный закон от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" (в действующ. ред.) <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 24. Ст. 2253.
Ввиду того, что агитация является специфическим видом массовой информации, ей присущи следующие отличительные признаки:
явная политическая направленность информации;
наличие информации, побуждающей или имеющей целью побудить избирателей к участию в выборах;
выраженный в прямой или косвенной форме призыв к голосованию "за" или "против" любого зарегистрированного кандидата.
Пункт 2 ч. 2 комментируемой статьи не относит к рекламе информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом.
Согласно ч. 4 ст. 29 Конституции Российской Федерации каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Легальное определение понятия "информация" предусмотрено ст. 2 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" (в действующ. ред.) <*> и раскрывается как сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Данное конституционное право принадлежит всем лицам, находящимся на территории Российской Федерации. Вместе с тем ч. 4 ст. 29 Конституции Российской Федерации содержит изъятие в части свободного оборота сведений, составляющих государственную тайну, регламентируя, что перечень соответствующих сведений определяется федеральным законом, а именно Законом РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне" (в действующ. ред.).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609.
В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации законодательно могут вводиться ограничения прав и свобод человека и гражданина. Так, оборот информации также может быть ограничен: например, информация, составляющая коммерческую тайну, служебную тайну, сведения конфиденциального характера.
Информация, составляющая коммерческую, служебную тайну, регулируется ст. 139 Гражданского кодекса РФ при условии ее сохранения как таковой, т.е. в случае, когда: 1) информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; 2) к ней нет свободного доступа на законном основании; 3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Так, например, согласно ст. 10 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <*> содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной, т.е. лица, получившие такую информацию, обязаны хранить коммерческую тайну.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369.
Несмотря на то, что служебная и коммерческая тайна обладают тремя одинаковыми признаками, по своей природе они не тождественны. Служебную тайну составляют служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (п. 3 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" (в действующ. ред.) <*>), тогда как коммерческую тайну составляет информация, связанная именно с коммерческой деятельностью (см. Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О Перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" <**> (в ред. от 1 октября 2002 г. N 731)).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1997. N 10. Ст. 1127.
<**> СП РФ. 1992. N 1-2. Ст. 7.
Сведения, составляющие коммерческую и служебную тайну, рассматриваются как объекты интеллектуальной собственности, но их правовая охрана отличается от охраны традиционных объектов, охраняемых авторским и патентным правом, соответственно, они не подпадают под охрану норм патентного и авторского законодательства. Правовую регламентацию коммерческой и служебной тайны составляют: ГК РФ (ст. 139), Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (ст. 10), Федеральный закон "Об информации, информатизации и защите информации", Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну".
Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору (п. 2 ст. 139 части первой ГК РФ). За разглашение информации, составляющей служебную или коммерческую тайну, лица привлекаются к юридической ответственности, установленной ГК РФ, КоАП РФ (ст. 13.14) и УК РФ (ст. 183).
Согласно ст. 2 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" под конфиденциальной информацией понимается документированная информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации. Перечень сведений конфиденциального характера утвержден Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 (в действующ. ред.) <*>. Субъектами права на служебную и коммерческую тайну могут быть юридические лица и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, которым предоставляется право засекречивать информацию от третьих лиц и требовать, чтобы эти лица воздерживались от использования незаконных методов получения данной информации.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1997. N 10. Ст. 1127.
Статьей 10 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" установлен запрет на отнесение к информации с ограниченным доступом:
1) законодательных и других нормативных актов, устанавливающих правовой статус органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации;
2) документов, содержащих информацию о чрезвычайных ситуациях, экологическую, метеорологическую, демографическую, санитарно-эпидемиологическую и другую информацию, необходимую для обеспечения безопасного функционирования населенных пунктов, производственных объектов, безопасности граждан и населения в целом; документы, содержащие информацию о деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, об использовании бюджетных средств и других государственных и местных ресурсов, о состоянии экономики и потребностях населения, за исключением сведений, отнесенных к государственной тайне;
3) документов, накапливаемых в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, организаций, представляющих общественный интерес или необходимых для реализации прав, свобод и обязанностей граждан.
Пункт 3 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе выводит из-под понятия рекламы справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой. Данная информация носит чисто технический характер и направлена исключительно на извещение, ознакомление неопределенного круга лиц с соответствующей информацией. Так, например, понятием "реклама" не охватывается информация, распространяемая медицинским заведением, содержащая сведения о результатах исследования проведенных операций, их последствий и т.п. Понятие социальной рекламы раскрыто в п. 11 ст. 3 комментируемого Закона.
Сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой (п. 4 ч. 2 ст. 2), также не охватываются понятием "реклама". Такие сообщения носят сугубо информационный характер.
На вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера, также не распространяется сфера действия комментируемого Закона (п. 5 ч. 2 ст. 2 Закона). В связи с имеющимися злоупотреблениями со стороны правоприменителей, особенно налоговых и правоохранительных органов, необходимо провести водораздел между вывеской (в частности, световой) и рекламой ввиду их различного правового режима.
В соответствии с ч. 9 ст. 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (ч. 10 ст. 19 Закона). За выдачу разрешений на распространение наружной рекламы уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Так, подп. 10 п. 2 ст. 346.26 гл. 26.3 Налогового кодекса РФ определено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъектов Российской Федерации в отношении распространения и (или) размещения наружной рекламы. Согласно ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками единого налога на вмененный доход признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог на вмененный доход, предпринимательскую деятельность по распространению и (или) размещению наружной рекламы. Налогоплательщиками также признаются организации, получившие по договорам аренды (субаренды) во временное владение или пользование стационарные технические средства наружной рекламы для целей извлечения доходов от деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы.
В свою очередь ч. 1 ст. 9 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" (в действующ. ред.) <*> установлено, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. Возникает вопрос: что считать вывеской?
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 140.
В соответствии с п. 18 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 г. N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" <*> установлено, что размещение уличной вывески (таблички) с наименованием (фирменным наименованием) юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота. Тогда как в соответствии с п. 1 ст. 3 комментируемого Закона реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Так, ст. 54 ГК РФ предусмотрено, что юридическое лицо имеет свое наименование, которое указывается в его учредительных документах. Часть 4 ст. 54 ГК РФ устанавливает, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Названные требования служат именно целям идентификации юридических лиц, индивидуализируют их как участников гражданского оборота и субъектов публично-правовых отношений. На основании п. 2 ст. 52 ГК РФ наименование юридического лица определяется в его учредительных документах. По общему правилу изменения последних действительны с момента их государственной регистрации. Данные государственной регистрации юридических лиц вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Следовательно, наименование является формальным и неотъемлемым признаком юридического лица, изменяемым установленным порядком. Назначение информации на вывеске состоит в извещении неопределенного круга лиц о физическом местонахождении юридического лица и (или) обозначении места входа и не преследует рекламные цели, соответственно, не может рассматриваться как реклама. Иными словами, вывеска представляет собой наружную информацию.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 2.
Таким образом, Закон о рекламе не регулирует вопросы, связанные с содержанием вывесок (табличек) в части обязательной информации <*>. Информация такого характера не является рекламой, и, следовательно, ее размещение на вывесках юридических лиц не подпадает под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (см. письмо Минфина России от 25 мая 2005 г. N 03-06-05-04/139 "О применении главы 26.3 НК РФ в отношении
'Нотариальная практика: ответы на вопросы' (Зайцева Т.И.) ('Волтерс Клувер', 2007)  »
Читайте также