"Электронные документы и сообщения в коммерческом обороте: правовое регулирование" (Карев Я.А.) ("Статут", 2006)

об электронной торговле) <61>, внесенный 3 октября 2000 г. депутатами Л.С. Маевским, А.В. Шубиным, О.А. Финько и В.И. Волковским и принятый в первом чтении 6 июня 2001 г. В ст. 2 этого законопроекта, подготовленного ко второму чтению, используется термин "электронное сообщение", под которым понимается "электронный документ или иные электронные данные, формируемые, отправляемые, получаемые или хранимые с помощью электронных средств, в целях совершения сделок в области электронной торговли".
--------------------------------
<61> См.: проект Федерального закона N 11081-3 "Об электронной торговле" (подготовлен ко 2-му чтению) // Официальный сайт Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.duma.ru. Загл. с экрана.
Похожие по своему содержанию понятия используются в ряде международных и иностранных правовых актов. Так, в Типовом законе ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. содержится термин "сообщение данных" <62>, в UETA закреплено понятие "электронная запись" (electronic record) <63>, в UCITA используется термин "электронное сообщение" (electronic message) <64>.
--------------------------------
<62> Сообщение данных означает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, оптических или аналоговых средств, включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими (ст. 2 Типового закона ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г.).
<63> Электронная запись означает запись, созданную, сгенерированную, отправленную, переданную, полученную или хранимую с помощью электронных средств (п. 7 ст. 2 UETA).
<64> Электронное сообщение означает запись или изображение, которые хранятся, генерируются или передаются с помощью электронных средств с целью установления связи с другим лицом или электронным агентом (п. 28 ст. 102 UCITA).
В принятом на шестнадцатом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств 9 декабря 2000 г. Модельном законе "Об электронной цифровой подписи" (далее - Модельный закон "Об ЭЦП") <65> содержится дефиниция "электронное сообщение", под которой понимается цифровое представление любой информации, воспринимаемой ЭВМ (ст. 2).
--------------------------------
<65> Модельный закон Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств (СНГ) "Об электронной цифровой подписи" 2000 г.: принят на шестнадцатом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ Постановлением от 09.12.2000 N 16-10 // Справочно-правовая система.
Возможно, что использование в Модельном законе "Об ЭЦП" и проекте Закона об электронной торговле термина "электронное сообщение" связано с попыткой сблизить содержание правовых норм, регулирующих осуществление электронной торговли как на международном, так и на национальном уровне. Однако в законодательстве Российской Федерации, как верно отметил С.В. Васильев, традиционно широко применяется понятие "документ", и заменять его в настоящее время не имеет смысла <66>. Более того, принятие данной правовой нормы будет противоречить действующему российскому законодательству, предусматривающему возможность совершения сделки в письменной форме исключительно путем составления документа <67>.
--------------------------------
<66> См.: Васильев С.В. Указ. соч. С. 318.
<67> Пункт 1 ст. 160 ГК РФ.
Единственное отличие электронного документа от документа, составляемого на бумажном носителе (далее также - бумажный документ), заключается в особенностях его формы, воплощаемой в реквизитах документа, и носителя документа. Нередко для описания особенностей формы электронного документа используется лишь указание на то, что она является электронной <68>. Такой подход представляется нам не совсем правильным. Как верно отметил П. Зайцев, "определение электронного документа как информации в электронной форме не указывает на специфичность формы такого вида документов: любой документ, в том числе и обычный документ на бумажном носителе, связан с электронами или основан на их свойствах (бумага состоит из вещества, имеющего молекулярную структуру, при которой в состав атомов данного вещества входят и электроны)" <69>. Думается, корректнее было бы говорить о документе, создаваемом в электронно-цифровой форме. Между прочим, именно этот подход используется законодателем в Федеральном законе "Об электронной цифровой подписи" <70>.
--------------------------------
<68> См., например: Вершинин А.П. Указ. соч. С. 40.
<69> Зайцев П. Указ. соч. С. 43.
<70> "Электронный документ - документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме" (ст. 3 Федерального закона "Об электронной цифровой подписи").
Электронно-цифровая форма электронного документа является письменной формой. К такому выводу приводит анализ положений ст. 434 ГК РФ, закрепляющей, что договор в письменной форме может быть заключен в том числе путем обмена документами посредством электронной связи, а также норм международного права. Так, согласно ст. 11 Международной конвенции о морских залогах и ипотеках 1993 г. <71> уведомление о принудительной продаже судна должно составляться в письменной форме и направляться либо заказной почтой, либо с помощью любых электронных или других соответствующих средств, предусматривающих подтверждение получения. Российская Федерация является государством - участником этой Конвенции на основании Федерального закона от 17 декабря 1998 г. N 184-ФЗ <72>. В Будапештской конвенции о договоре перевозки грузов по внутренним водным путям 2001 г. <73> (предложение о присоединении Российской Федерации к данной Конвенции внесено в феврале 2006 г. Правительством Российской Федерации в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации) раскрывается понятие "письменная форма", которое охватывает передачу информации, содержащейся в транспортном документе, с помощью электронного, оптического или любого другого аналогичного средства связи, включая электронную почту или электронный обмен данными, но не ограничиваясь ими, при условии, что эта информация доступна для последующего использования ее в качестве исходной.
--------------------------------
<71> Международная конвенция о морских залогах и ипотеках от 06.05.93 // Справочно-правовая система.
<72> О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции о морских залогах и ипотеках 1993 года: Федеральный закон от 17.12.98 N 184-ФЗ // СЗ РФ. 1998. N 51. Ст. 6266.
<73> Будапештская конвенция о договоре перевозки грузов по внутренним водным путям (КПГВ) от 22.06.2001 // Справочно-правовая система.
К сожалению, не все представители отечественной правовой доктрины придерживаются данного подхода, считая, что электронную форму следует отличать от письменной формы документа <74>. На наш взгляд, также не обоснована позиция, основывающаяся на признании формы электронного документа разновидностью простой письменной формы <75>. Так, в соответствии с некоторыми правовыми актами Российской Федерации допускается возможность удостоверения документов, для которых законодательством предусмотрена специальная письменная форма, электронной цифровой подписью <76> либо возможность их составления на машинных носителях информации <77>.
--------------------------------
<74> См., например: Вершинин А.П. Указ. соч. С. 42.
<75> См., например: Шаропуто М.В. Гражданско-правовое регулирование расчетных отношений с использованием электронных средств: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М.: РУДН, 1998. С. 11.
<76> См., например: Об утверждении Правил заполнения перевозочных документов на перевозку грузов железнодорожным транспортом: Приказ МПС РФ от 18.06.2003 N 39 // Российская газета. 2004. 26 февр.
<77> См., например, п. 7 ст. 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете".
Реквизиты, в которых воплощается электронно-цифровая форма документа, имеют свои особенности. В связи с тем что по объективным причинам в электронном документе проставление собственноручной подписи и скрепление его печатью невыполнимы, для удостоверения электронных документов применяются электронные аналоги собственноручной подписи (электронные подписи), возможность использования которых при совершении сделок в Российской Федерации предусмотрена п. 2 ст. 160 ГК РФ.
Согласно п. 2 ст. 19 Федерального закона "Об электронной цифровой подписи" электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи лица в документе на бумажном носителе, заверенном печатью, в случаях, установленных нормативными правовыми актами или соглашением сторон. Для успешного внедрения электронных средств заключения и исполнения сделок в коммерческом обороте, на наш взгляд, в проекте Закона об электронной торговле следует закрепить положение, предусматривающее, что электронная подпись в электронном документе, используемом в договорных отношениях предпринимателей, заменяет собственноручную подпись и печать на традиционном бумажном документе.
В бумажном документе печать выполняет те же функции, что и подпись - это идентификация составителя документа и подтверждение им того, что он согласен с содержанием документа. Как уже отмечалось, в случае проставления сторонами подписей на каждой странице договора лицами, совершающими сделку, может преследоваться цель обеспечения целостности (неизменности) информации, содержащейся в документе. Аналогичная функция может выполняться и печатью (например, при прикладывании печати на угол фотографии, вклеиваемой в удостоверяющий личность документ). С нашей точки зрения, в связи со спецификой обмена документами с использованием электронной связи, заключающейся в отсутствии личного контакта между составителем и адресатом документа, а также лица, ответственного за весь процесс передачи документов через информационные системы общего пользования <78>, в проекте Закона об электронной торговле следует предусмотреть возможность обеспечения целостности информации посредством ее удостоверения электронной подписью.
--------------------------------
<78> "Информационная система общего пользования - информационная система, которая открыта для использования всеми физическими и юридическими лицами и в услугах которой этим лицам не может быть отказано" (ст. 3 Федерального закона "Об электронной цифровой подписи").
"Информационная система - организационно упорядоченная совокупность документов (массивов документов) и информационных технологий, в том числе с использованием средств вычислительной техники и связи, реализующих информационные процессы" (ст. 2 Закона об информации).
"Информационные процессы - процессы сбора, обработки, накопления, хранения, поиска и распространения информации" (ст. 2 Закона об информации).
Современные технологии уже сегодня позволяют создавать электронные подписи, отвечающие всем вышеупомянутым требованиям. Одной из их разновидностей является электронная цифровая подпись, порядок создания которой предусмотрен Федеральным законом "Об электронной цифровой подписи". Также к ним относятся advanced electronic signatures (усовершенствованные электронные подписи) <79>, qualified electronic signatures (квалифицированные электронные подписи) <80>, secure electronic signatures (защищенные электронные подписи) <81>, digital signatures (цифровые подписи) <82>, возможность использования которых прямо установлена в ряде международных и зарубежных правовых актах.
--------------------------------
<79> См., например: Directive 1999/93/EC of the European Parliament and of the Council of 13 December 1999 on a Community framework for electronic signatures // Official Journal of the European Communities. 19.01.2000. L 013. P. 0012 - 0020; Electronic Signatures Regulations. 2002. No. 318 of 13 February 2002 // Her Majesty's Stationary Office // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.hmso.gov.uk. Загл. с экрана.
<80> См., например: Gesetz uber Rahmenbedingungen fur elektronische Signaturen und zur Anderung weiterer Vorschriften, de 16 Mai 2001 // Initiative Informationsgesellschaft Deutschland // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.iid.de. Загл. с экрана.
<81> См., например: Federal Electronic Signature Act, 1999 // University of Vienna - Universitat Wien // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.univie.ac.at. Загл. с экрана.
<82> См., например: Informations- und Kommunikationsdienste-Gesetz. August. 1. 1997 // Initiative Informationsgesellschaft Deutschland // [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.iid.de. Загл. с экрана; Utah Digital Signature Act, 1995.
Электронная подпись является обязательным реквизитом электронного документа. Вместе с тем к средствам обмена сообщениями данных положения Типового закона ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. относят телеграф и факс <83>. Следует отметить, что данные электронные средства не предназначены для передачи вместе с соответствующей информацией электронной подписи, а следовательно, непригодны для обмена электронными документами.
--------------------------------
<83> См.: п. "a" ст. 2 Типового закона ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г.
Более подробный анализ правовой сущности электронных подписей, а также предлагаемое нами для включения в проект Закона об электронной торговле определение понятия "электронная подпись" будут представлены в гл. 2 настоящего исследования.
За исключением физических полей, применяемых при передаче электронных документов посредством электронной связи, электронные носители являются индивидуально-определенными предметами. К ним относятся магнитные (дискеты, различные магнитные ленты, жесткие диски ЭВМ, магнитные карточки и т.п.), оптические (например, компакт-диски) и полупроводниковые (основанные на микросхемах, в которых информация закрепляется в кристаллических решетках полупроводников) электронные носители. А.П. Вершинин также выделяет "перфоносители" <84> (перфоленты и перфокарты), которые по своим физическим характеристикам являются бумажными носителями и, на наш взгляд, не относятся к электронным носителям.
--------------------------------
<84> См.: Вершинин А.П. Указ. соч. С. 60.
Все электронные носители информации являются материальными, так как материальны все предметы внешнего мира, окружающие нас. В связи с этим содержащийся в легальном определении понятия "документ" термин "материальный", относящийся к носителю документа, с нашей точки зрения, является излишним. Кроме того, дальнейшее использование в Законе об информации данного термина может приводить к его неверному толкованию в правоприменительной деятельности, в частности к распространению дефиниции "материальный носитель информации" исключительно на индивидуально-определенные электронные носители и, как следствие,
'Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы' (Летова Н.В.) ('Волтерс Клувер', 2006)  »
Читайте также