"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

охраняемых федеральным законом, в том числе составляющих служебную и коммерческую тайну и ставших ему известными в связи с исполнением обязанности арбитражного управляющего. С правом временного управляющего получать любую информацию, касающуюся должника, связана обязанность органов управления должника эту информацию управляющему предоставлять по его требованию (п. 2 комментируемой статьи).
2. Законом могут быть установлены иные полномочия временного управляющего. В качестве примера можно привести норму п. 2 ст. 16 Закона, в соответствии с которой до даты проведения первого собрания управляющий имеет право принять решение о привлечении к ведению реестра требований кредиторов реестродержателя и выборе реестродержателя.
Статья 67. Обязанности временного управляющего
Комментарий к статье 67
1. Комментируемая статья устанавливает обязанности временного управляющего; ее положения корреспондируют положениям п. 4 ст. 24 Закона. Временный управляющий обязан:
- принять меры по обеспечению сохранности имущества должника, меры эти могут быть как юридические, так и фактические. Временный управляющий имеет право истребовать имущество должника из чужого незаконного владения, контролировать сделки должника, чтобы не допустить исчезновения имущества, а также следить за тем, чтобы должник не принимал решения, которые ему принимать запрещено п. 3 ст. 64 Закона, заявлять требования о признании сделок должника недействительными и применении последствий недействительности сделок, истребовать неосновательно переданное должником третьим лицам имущество либо имущество, неосновательно сбереженное ими за счет должника, и т.д.;
- провести анализ финансового состояния должника. Анализ проводится самим управляющим либо привлеченным им по договору аудитором (аудиторской организацией) для ответа на вопрос о возможных перспективах для должника, т.е. о целесообразности введения восстановительных либо ликвидационных процедур. Кроме того, цель финансового анализа - выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, а также обстоятельств, названных в п. п. 3, 4 ст. 10 Закона. Помимо привлечения специалистов, для проведения финансового анализа управляющий может назначить экспертизу, а также потребовать от органов должника предоставления любой необходимой информации (в соответствии с п. 2 ст. 66 Закона). Осуществление и цели финансового анализа регламентируются нормами ст. 70 Закона;
- выявить кредиторов должника. Эта обязанность связана с необходимостью проведения финансового анализа, а также с целями проведения собрания кредиторов. Временный управляющий обязан также осуществить работу с требованиями кредиторов, т.е. изучить их на предмет обоснованности и необходимости заявлять возражения (в связи с этим нуждается в некотором уточнении положение ч. 3 п. 1 ст. 66 Закона, в силу которого заявление возражений отнесено к правам управляющего: если требования кредитора соответствуют законодательству, т.е. являются обоснованными, то заявить возражение управляющий не имеет права, если же они не являются обоснованными, то заявить возражение управляющий обязан);
- вести реестр требований кредиторов. Исключение предусмотрено Законом и связано с ситуацией, когда реестр ведет реестродержатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Привлечение реестродержателя осуществляется в соответствии с нормами ст. 16 Закона собранием кредиторов либо временным управляющим (до проведения первого собрания кредиторов). В любом случае (даже если реестр ведет реестродержатель) временный управляющий обязан работать с кредиторами и соответственно направлять реестродержателю все необходимые для включения в реестр сведения;
- уведомить кредиторов о введении наблюдения. Очевидно, уведомляться должны все кредиторы, информацию о которых удалось обнаружить управляющему; для этого осуществляется опубликование названных сведений (в соответствии с п. 3 ст. 28 Закона); вопросы уведомления урегулированы нормами ст. 68 Закона;
- созвать и провести первое собрание кредиторов, правила проведения определяются ст. 72 - 74 Закона. Первое собрание на основании данных финансового анализа решает вопрос о том, как целесообразно поступить с должником: ввести восстановительные либо ликвидационные процедуры;
- представить отчет о результатах наблюдения. Этот отчет представляется в арбитражный суд не позднее чем за пять дней до назначенной при принятии заявления о банкротстве даты заседания арбитражного суда по рассмотрению дела. Помимо отчета временный управляющий обязан представить суду сведения о финансовом состоянии должника, предложения о возможности либо невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания с приложенными к нему документами, которые названы п. 7 ст. 12 Закона.
2. Комментируемая статья не упоминает о возможности установления иных обязанностей временного управляющего. Тем не менее представляется очевидным, что Закон может содержать указания и на другие обязанности, в частности в рамках процедур, применяемых к отдельным категориям должников.
Статья 68. Уведомление о введении наблюдения
Комментарий к статье 68
1. Комментируемая статья определяет порядок исполнения временным управляющим обязанности, установленной ч. 6 п. 1 ст. 67 Закона, уведомить определенных субъектов о введении в отношении должника наблюдения.
2. Сообщение о введении наблюдения должно быть опубликовано в "Российской газете" (до определения Правительством РФ специального печатного органа) в соответствии с положениями ст. 28 и 54 Закона. Иными словами, в течение трех дней с даты получения определения суда о введении наблюдения управляющий обязан направить необходимые сведения для опубликования; публикация должна быть осуществлена в соответствии с п. 2 ст. 54 Закона в течение десяти дней с момента их получения средством массовой информации.
Указанное положение - новелла Закона, в соответствии с Законом 1998 г. информация о введении наблюдения опубликованию не подлежала.
3. В силу п. 2 комментируемой статьи уведомление кредиторов о введении наблюдения должно осуществляться временным управляющим наряду с публикацией (т.е. Закон не исходит из того, что из публикации кредиторы должны были узнать о введении наблюдения).
Соответственно в течение 14 дней с даты публикации временный управляющий обязан направить уведомления о введении наблюдения всем известным ему кредиторам, за исключением кредиторов 1-й и 2-й очередей (с требованиями из причинения вреда жизни и здоровью, по возмещению морального вреда, по выплате заработной платы и выходных пособий, по выплате вознаграждений по авторским договорам).
4. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает обязанность руководителя юридического лица - должника уведомить работников должника, его учредителей (участников), собственника имущества должника - унитарного предприятия о введении наблюдения в течение десяти дней с даты вынесения судом соответствующего определения.
5. В пункте 4 комментируемой статьи перечислена информация, которая должна содержаться в сообщении. Норма практически дублирует нормы п. 5 ст. 28 Закона, в чем не было никакой необходимости, особенно если учесть, что п. 1 комментируемой статьи дает ссылку на нормы ст. 28 Закона.
Статья 69. Отстранение руководителя должника от должности
Комментарий к статье 69
1. Комментируемая статья определяет порядок отстранения от должности руководителя должника - юридического лица. На стадии наблюдения это возможно как исключение из общего правила, в соответствии с которым органы управления должника продолжают исполнение своих обязанностей с ограничениями, связанными с деятельностью управляющего.
2. Руководитель может быть отстранен арбитражным судом только на основании ходатайства временного управляющего (а не по собственной инициативе) и только на основании нарушения руководителем требований Закона, что должно быть обосновано в ходатайстве управляющего.
Обращаясь в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя, временный управляющий обязан направить копии этого ходатайства следующим субъектам:
- руководителю должника;
- представителю учредителей (участников) должника либо представителю коллегиального органа управления должника;
- представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия.
3. Арбитражный суд, приняв ходатайство об отстранении руководителя, выносит определение о рассмотрении данного вопроса в судебном заседании, о чем уведомляет представителей учредителей (участников) должника либо иного коллегиального органа управления должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия. Указанное уведомление должно содержать дату проведения заседания суда и предложение представить в арбитражный суд кандидатуру субъекта, готового исполнять обязанности руководителя субъекта в течение наблюдения.
Одна из важных новелл Закона - норма, в соответствии с которой в случае отстранения руководителя временный управляющий ни при каких обстоятельствах не может занять его место (ранее такая возможность использовалась как звено в цепи мероприятий, направленных на захват компании).
4. При наличии оснований для отстранения руководителя (такими основаниями могут быть неисполнение возложенных на него обязанностей, препятствование деятельности временного управляющего, осуществление сомнительных либо незаконных сделок и т.д.) арбитражный суд выносит соответствующее определение, в котором говорится:
- об отстранении руководителя от должности;
- о возложении обязанностей руководителя на кандидатуру, представленную представителем учредителей (участников) либо иным коллегиальным органом управления должника, представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия. Если этими субъектами кандидатура не представлена, то суд по собственной инициативе возлагает обязанности руководителя на одного из заместителей руководителя; а при отсутствии заместителей, готовых исполнять обязанности руководителя, - на одного из работников должника.
Закон не отвечает на вопрос: что делать, если ни заместители, ни один из работников не желают становиться исполняющими обязанности руководителя (поскольку это сопряжено с возможной ответственностью за неисполнение этих обязанностей; кроме того, претендентам может не хватать уровня квалификации)? Представляется, что в таких ситуациях функции руководителя все-таки придется возложить на временного управляющего, однако, очевидно, это будут только те случаи, когда в судьбе должника уже никто не заинтересован.
5. При назначении на должность руководителя представленной кандидатуры, заместителя руководителя либо работника должника суд не связан мнением временного управляющего, следовательно, не обязан учитывать его аргументы, например о том, что предполагаемая кандидатура не менее, чем руководитель, препятствует деятельности управляющего.
В подобных ситуациях уже после назначения данной кандидатуры временный управляющий может направить в суд новое ходатайство - об отстранении субъекта, исполняющего обязанности руководителя. Для этого в соответствии с п. 5 комментируемой статьи необходимо доказать нарушение этим субъектом норм Закона. Дальнейшие действия будут такими же, как и при отстранении руководителя.
Соответственно заявлять об отстранении субъекта, исполняющего обязанности руководителя, временный управляющий может столько раз, сколько сочтет нужным.
6. Арбитражный суд по заявлению временного управляющего может запретить субъекту, исполняющему обязанности руководителя (так же, как и руководителю), совершать определенные сделки и действия либо установить, что совершать их можно только с согласия временного управляющего (ч. 2 п. 5 комментируемой статьи).
7. В отношении определений, выносимых арбитражным судом в соответствии с нормами комментируемой статьи, не установлено, что они подлежат обжалованию, следовательно, их обжалование осуществляется в соответствии с нормами п. 3 ст. 61 Закона.
Статья 70. Анализ финансового состояния должника
Комментарий к статье 70
1. Комментируемая статья регламентирует вопросы, связанные с осуществлением анализа финансового состояния должника.
2. Цели проведения финансового анализа на стадии наблюдения определены в п. 1 комментируемой статьи:
- определение достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, выплаты вознаграждения арбитражным управляющим. В п. 3 комментируемой статьи установлено, что если стоимость принадлежащего субъекту имущества недостаточна даже для покрытия указанных расходов, то по общему правилу кредиторы не имеют права принять решение о введении внешнего управления (представляется, что эти правила должны распространяться и на введение финансового оздоровления, однако Закон прямо это не устанавливает). Внешнее управление при названных обстоятельствах может быть введено в двух случаях: 1) кредиторы определяют источники покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения управляющим; 2) все расходы несут кредиторы, проголосовавшие за введение внешнего управления (думается, и финансового оздоровления), если источник покрытия расходов не определен. Обратим внимание, что расходы будут возложены на кредиторов, голосовавших за внешнее управление, и в том случае, когда источник их покрытия был определен, однако за счет этого источника покрытие расходов оказалось невозможным;
- определение возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, установленные Законом. Здесь имеются в виду сроки конкретных процедур (финансового оздоровления, внешнего управления), которые ограничены двумя годами, т.е. финансовый анализ должен содержать указание на временные параметры эффективности возможных мероприятий. Не исключено, что финансовый анализ покажет возможность восстановления платежеспособности в течение более длительного времени, в этом случае может быть рассмотрен вопрос о заключении мирового соглашения, предоставляющего должнику возможность функционировать, расплачиваясь с кредиторами на льготных условиях. Срок, на который может быть заключено мировое соглашение, в настоящее время не ограничен (хотя введение определенных ограничений, например указание в Законе, что период отсрочки платежа не должен превышать пять - десять лет, было бы целесообразно, так как пресекло бы существующие сейчас злоупотребления);
- выявление признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, а также обстоятельств, названных в п. п. 3, 4 ст. 10 Закона.
3. Финансовый анализ проводится на основании бухгалтерских документов, результатов инвентаризации имущества должника, документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, и др.
4. Финансовый анализ может проводиться как временным управляющим, так и привлеченным им на основании договора