Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2009 по делу n А55-444/2008. Отменить решение (определение), Рассмотреть дело в апелляции по правилам первой инстанции. Назначить предварительное судебное заседание в апелляции по правилам первой инстанции (п.2 ст.269, п.5 ст.270

решения и удовлетворения исковых требования истца.

Представитель третьего лица (ООО «МПФ «Гостиный двор») Богданов А.В. против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие третьего лица – ОАО ПК «Волга», которое о месте и времени судебного заседания судом апелляционной инстанции было уведомлено надлежащим образом, явку в суд своих представителей не обеспечило.   

Из доказательств, имеющихся в материалах дела, усматриваются следующие обстоятельства:

В соответствии с договором агентирования № 2 от 4 июля 2001 года ООО «КФ «Статус» (принципал) поручило ООО «Гостиный двор» (агент) совершать от имени и за счет принципала необходимые юридические и иные действия, направленные на приобретение принципалом права собственности на нежилые помещения общей площадью 2000 кв.м. в строящемся здании, расположенном по адресу: г. Самара. Ул. Ленинская 141, блок «А», в т.ч. агент осуществляет оформление и получение исходно-разрешительной документации на строительство и документов, связанных с выполнением комплекса работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию, оформление документов, подтверждающих право собственности принципала или указанных им третьих лиц на объект или его часть. Пунктом 2.2.2 договора предусмотрена обязанность принципала на основании Приложения №1 к договору перечислять агенту средства, необходимые для выполнения поручения по строительству объекта нежилых помещений общей площадью 2000 кв.м. в строящемся здании по адресу: г. Самара, ул. Ленинская, 141, а пунктом 2.2.4 предусмотрена обязанность принципала на основании отчетов агента возмещать агенту расходы, понесенные в связи с исполнением поручения по договору в части, не покрытой предварительным финансированием. Приложением № 1 к договору (наряду с иными обязательствами сторон) предусмотрена планируемая себестоимость 4350 руб. за 1 кв.м., при этом стороны гарантируют возмещение фактической себестоимости над планируемой, а также предусмотрены сроки исполнения обязательства принципалом перед агентом по предварительному финансированию строительства (поквартально, начиная с III квартала 2001 года по IV квартал 2002 года включительно).

В соответствии с разрешением №74 на выполнение строительно-монтажных работ ООО «МПФ «Гостиный двор» было разрешено выполнение СМР с 15.06.2005 г. по 31.12.2005 г., в соответствии с актом об отводе участка от 13.11.2001 г. на основании постановления Администрации г.Самары от 26.06.2001 г. №933 Департаментом строительства и архитектуры Управления Главного архитектора ООО «МПФ «Гостиный двор» был отведен земельный участок площадью 1,44466 га в аренду на 5 лет под строительство гостинично-жилого комплекса без выкупа в собственность, адрес земельного участка – г.Самара, Ленинский район, ул.Ленинская, Вилоновская в квартале ул.Садовой.

Справкой ООО «МПФ «Гостиный двор» от 17.04.2008 г. № 101 (т.2 л.д. 44) третье лицо подтверждает, что ООО «КФ «Статус» оплатило плановые долевые средства в размере 9 590 000 руб., что с учетом фактических затрат инвестора (по состоянию на 1.06.2007 г.) составляющих 60 930 844 руб. 40 коп., определяет оплаченную ООО «КФ «Статус» долю – 15,74% или 1466.5 кв.м. (исходя из общей площади здания 9317 кв.м.).  

3 августа 2001 г. ООО «КФ Статус» и ЗАО «СК «Самара-АСКО» заключили договор об инвестировании строительства в форме капитальных вложений. В соответствии с договором ООО «КФ Статус» (заказчик) обязуется обеспечить проектирование и строительство объекта, осуществлять финансирование строительства объекта, осуществить проектирование, строительство объекта и сдать его государственной комиссии до ноября 2002 года, подготовить необходимый комплект документов, после подписания акта сдачи дому государственной комиссии – передать инвестору оговоренные договором нежилые помещения площадью 669,58 кв.м. (в соответствии с приложением №2 к договору). В свою очередь ЗАО «СК «Самара-АСКО» (инвестор) обязалось осуществить финансирование проектирования и строительства в объеме, определяемом на дату оплаты в виде валютного эквивалента (доллара США) рублевой стоимости оплаты на день платежа по курсу ЦБ РФ – 341486 у.е.

Дополнительным соглашением от 29.11.2003 г. истец и ответчик изменили срок сдачи объекта Государственной комиссии на «до 1.02.2003 г.», а также внесли изменения в график платежей.

Дополнительным соглашением от 22.01.2004 г. истец и ответчик уточнили адрес и наименование объекта: блок «А» гостинично-жилого комплекса по адресу: г. Самара, ул. Ленинская, д.168.

Дополнительным соглашением от 3.10.2007 г. стороны уточнили, что инвестор получает  в собственность нежилые помещения общей площадью 591,38 кв.м. согласно планировке, указанной в Приложении №2/1 к договору. Остальные помещения в объекте отходят к заказчику. Кроме того стороны вновь согласовали изменение графика финансирования.

По договору от 9.11.2001 г. об уступке права (требования) и переводе долга ОАО «ПК «Волга» уступило ЗАО «СК «Самара-АСКО» свои права и обязанности инвестора по договору об инвестировании строительства (инвестировании в форме капитальных вложений) №2 от 3.08.2001 г., заключенному между ОАО «ПК «Волга» и ООО «КФ Статус», по условиям которого инвестор имеет право на получение от заказчика нежилого помещения площадью 101,916 кв.м. (согласно планировке в соответствии с приложением №2) в блоке «А» гостинично-жилого комплекса по адресу: г. Самара, ул. Ленинская, 168.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2008 г. было отказано в удовлетворении иска ООО «МПФ «Гостиный двор» о признании недействительными договора №1 от 3.08.2001 г. об инвестировании строительства, заключенного между ЗАО «СК «Самара-АСКО» и ООО «КФ «Статус», договора от 9.11.2007 г. об уступке права (требования) и переводе долга по договору инвестирования строительства от 3.08.2001 г. №2, заключенного между ЗАО «СК «Самара-АСКО» и ОАО «ПК «Волга». Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 7.11.2008 г. указанное решение оставлено без изменения с исключением из мотивировочной части решения указания о незаключенности договоров инвестирования строительства. Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.01.2009 г. постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 7.11.2008 г. оставлено без изменения.

Согласно техническому паспорту от 13.03.2008 г. (т.2 л.д. 6-11) нежилое помещение (офис) номер н8 расположено на 2-м и 3-м этаже здания по адресу: Самарская область, г.Самара, Ленинский район, ул. Ленинская, д.168, инвентарный номер I-54410, федеральный номер 36:401:002:00013:7570, площадь помещения: общая – 658,0 кв.м., в т.ч. основная 508,4 кв.м., вспомогательная 149,6 кв.м., прочая площадь (не включена в общую) 27,7 кв.м.

Распоряжением Администрации Ленинского района от 25.11.2003 г. №744 объекту (офисному центру) присвоен почтовый адрес: ул. Ленинская, 168.

По требованию суда ответчиком и третьим лицом были представлены дополнительные наказания, из которых усматриваются следующие обстоятельства.

Согласно техническому паспорту от 16.10.2007 г. нежилое здание офисного центра по адресу: Самарская область, г. Самара, Ленинский район, д. 168 построено в 2007 году, общая площадь 9 317,0 кв.м. В составе здания офисного центра имеются нежилые помещения площадью 6 947,0 кв.м. (в т.ч. основная площадь 5 628,3 кв.м., вспомогательная 1 286,7 кв.м., прочая (не включена в основную площадь) 106,8 кв.м.), помещения общего пользования площадью 1267,9 кв.м., технические помещения общей площадью 1 134,1 кв.м.

ООО МПФ «Гостиный двор» заключены договора, поименованные как договора о долевом участии в строительстве нежилого помещения в доме по ул. Ленинская д.168, как инвестиционные договора:

- с Муталлаповой Гузяль Саетгереевной (договор от 25.07.2007 г.) в отношении долевого участия инвестора в строительстве нежилого помещения площадью 264,3 кв.м. на первом этаже (комнаты №№ 100-109) с отдельным входом;

- с Муталлаповой Гузяль Саетгереевной (договор от 28.02.2008 г.) в отношении долевого участия инвестора в строительстве нежилого помещения площадью 241.4 кв.м. на седьмом этаже (комнаты №№ 752, 753, 755, 759, 760, 746, 747, 748, 760, 761 и балкон);

- с Апкалимовым Денисом Рамильевичем (договор от 09.08.2002 г.) в отношении участия инвестора в строительстве помещения (офиса) общей площадью 101,00 кв.м., в т.ч. 22 кв.м. коридор, что соответствует комнатам №№ 243, 244, 251 на втором этаже, кроме того дополнительным соглашением от 26.05.2003 г. определено инвестирование Апкалимовым Д.Р. дополнительно строительство офисного помещения площадью 75,7 кв.м., что соответствует комнатам №№ 250 и 242 на втором этаже;

- с Бусыгиной Светланой Николаевной (договор от 14.07.2004 г.) в отношении помещения общей площадью 25,0 кв.м. со строительным номером 326, расположенного на 3 этаже (права инвестора Бусыгиной С.Н. по договору от 5.02.2007 г. переуступлены Ненашеву Богдану Владимировичу);

- с Ефремовой Ириной Петровной (договор от 1.06.2004 г.) в отношении помещения общей площадью 35,0 кв.м., что соответствует офису на 3 этаже, номер помещения 325;

- с Мусориным Александром Константиновиче и Юрченко Юрием Ивановичем (договор от 15.01.2003 г.) в отношении участия инвесторов в строительстве помещения (офиса) общей площадью 95,95 кв.м., что соответствует офису на третьем этаже. Комнаты №№ 329, 330, 331, 332, 333, 334, 335;

- с Тулаевым Александром Игоревичем (договор от 20.03.2004 г.) в отношении инвестирования строительства объекта площадью 251,0 кв.м., что соответствует офису на третьем этаже, помещения №№335-372;

- с Железниковой Валерией Геннадьевной (договор от 19.12.2001 г.) в отношении инвестирования строительства объекта площадью 310,42 кв.м., что соответствует офису №3 на 3-м этаже, комнаты №№ 342-354;

- с Насыбуллиной Наилей Мавлютовной (договор от 14.11.2003 г.) в отношении нежилого помещения площадью 42,00 кв.м., номера помещений 429, 430 на 4-м этаже (права инвестора Насыбуллиной Н.М. переуступлены Кутель Л.В. и Бажанову С.А. по договору от 7.06.2005 г.);

- с Кузнецовым Юрием Владимировичем (договор от 17.11.2003 г.) в отношении инвестирования строительства помещения общей площадью 24.8 кв.м., что соответствует офисному помещению № 426 на 4 этаже;

- с Шквариным Алексеем Александровичем (договор от 15.12.2004 г.) в отношении инвестирования строительства помещения общей площадью 124 кв.м., что соответствует офису на 4-м этаже, номера комнат 417-422, 424, 425;

- с Макаровой Ольгой Вячеславовной, Рогачевой Еленой Сергеевной, Вилимсон Александрой Геннадьевной, Пашковым Андреем Викторовичем (договор от 26.02.2003 г.) в отношении строительства помещений общей площадью 75,96 кв.м. на пятом этаже с строительными номерами 531, 532, 542, 534, 535, 533 (права инвестора Макаровой О.В., Рогачевой ЕС.С., Вилимсон А.Г. и Пашковым А.В. по договору от 7.12.2005 г. переуступлены Смирнову Дмитрию Вячеславовичу);

- со Смирновым Дмитрием Вячеславовичем (договор от 30.05.2003 г.) в отношении инвестирования строительства объекта площадью 306,0 кв.м., что соответствует офису на 4 этаже, помещения №№ 441-454;

- со Смирновым Дмитрием Вячеславовичем (договор от 24.12.2007 г.) в отношении строительства нежилого помещения на 7 этаже площадью 90,8 кв.м., что соответствует комнатам №№ 745, 758, 756, 757 и коридор площадью 19,8 кв.м.;

- с Галочкиной Юлией Станиславовной (договор от 17.03.2003 г.) в отношении инвестирования строительства помещения общей площадью 57,00 кв.м., что соответствует офису на 5 этаже, помещения №№ 551, 552;

- со Здвижковой Светланой Геннадьевной (договор от 14.11.2002 г.) в отношении инвестирования строительства помещения общей площадью 43,00 кв.м., что соответствует офису на пятом этаже, комнаты №№ 529, 530 (права инвестора Здвижковой С.Г. по договору от 10.11.2003 г. переуступлены Горчакову Льву Николаевичу);

- с Сининым Владимиром Леонидовичем (договор от 7.04.2003 г.) в отношении инвестирования строительства офиса площадью 98,2 кв.м., на пятом этаже, комнаты №№ 543, 544, 545, 546;

- с Сининым Владимиром Леонидовичем (договор от 18.08.2003 г.) в отношении инвестирования строительства офиса площадью 53 кв.м., на пятом этаже, комната № 550;

- с ООО «Башня» (договор от 26.04.2002 г.) в отношении инвестирования строительства (права инвестора ООО «Башня» по договору от 26.12.2006 г. переуступило ООО «Атон»);

- с Лукьяновым Игорем Борисовичем (договор от 25.10.2002 г.) в отношении инвестирования строительства офиса №2 на 5-м этаже, помещения №№517-527, общей площадью 196,1 кв.м.;

- с Самарской областью (в лице Департамента управления государственным имуществом Администрации Самарской области) (договор от 25.03.2002 г.) в отношении строительства и инвестирования строительства офисных помещений площадью 415 кв.м. на 6-м этаже;  

- с Самарской областью (в лице Департамента управления государственным имуществом Администрации Самарской области) (договор от 20.11.2003 г.) в отношении строительства и инвестирования строительства офисных помещений площадью 850 кв.м.;

- с Хегай Еленой Викторовной (договор от 14.03.2005 г.) в отношении строительства помещения общей площадью 181,5 кв.м., что соответствует офису на 7 этаже, помещения №№ 743, 744, 750в, 751, 732, 733, 734, 735, 742, 750б, 750а (права инвестора Хегай Е.В. переуступила по договору от 3.03.2006 г. ООО «Имущество-Сервис-Самара»);

- с Чинковой Екатериной Николаевной (договор от 18.08.2003 г.) в отношении строительства нежилого помещения общей площадью 19,40 кв.м., номер помещения 729 на седьмом этаже (права инвестора Чинкова Е.Н. по договору от 15.03.2005 г. переуступила Орловой Юлии Юрьевне);

- с Кузнецовой Еленой Сергеевной (договор от 31.07.2003 г.) в отношении строительства нежилого помещения общей площадью 21,74 кв.м., номер помещения 730 на седьмом этаже (права инвестора Кузнецова Е.С. по договору от 15.03.2005 г. переуступила Орловой Юлии Юрьевне);

- с Кузнецовым Сергеем Александровичем (договор от 31.07.2003 г.) в отношении строительства нежилого помещения общей площадью 23,97 кв.м., номер помещения 731 на седьмом этаже (права инвестора Кузнецов С.А. по договору от 7.09.2007 г. переуступил Кустовой Нэлле Анатольевне);

- с Рачковым Александром Юрьевичем (договор от 26.04.2004 г.) в отношении инвестирования строительства помещения общей площадью 199 кв.м., что соответствует помещениям №№ 112, 113, 116, 231, 232;

- с ЗАО «Самара-Телеком» (договор от 25.06.2002 г.) в отношении инвестирования строительства помещения общей площадью 15,00 кв.м., что соответствует офису №122 на 1 этаже;

- с Федоровым Виктором Петровичем (согласно договору от 1.03.2004 г.) в отношении строительства офисных помещений №№ 734 и 735