Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2009 по делу n А72-3315/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

РФ налоговым органом не опровергнут.

Обществом представлены в материалы дела справки, согласно которым ООО «Ориентир Плюс» предоставило ООО «ТД «Ориентир» работников в 2007г.: в январе - 37, в феврале - 42, в марте - 37, в апреле - 42, в мае - 43, в июне - 43, в июле - 58, в августе - 43, в сентябре - 46, в октябре - 44, в ноябре - 43, в декабре - 40 чел.

ООО «Синбирск-Плюс» предоставило ООО «ТД «Ориентир» работников в 2007г.: в январе - 35, в феврале - 48, в марте - 45, в апреле - 41, в мае - 40, в июне - 28, в июле - 37, в августе - 33, в сентябре - 29, в октябре - 27, в ноябре - 27, в декабре - 21 чел.

ООО «Персонал» предоставило ООО «ТД «Ориентир» работников в 2007г.: в январе - 33, в феврале - 28, в марте - 25, в апреле - 18, в мае - 20, в июне - 18, в июле - 20, в августе - 20, в сентябре - 19, в октябре - 17, в ноябре - 16, в декабре - 14.

Исследовав представленные доказательства, суд первой инстанции установил, что основная часть привлеченного персонала не была ранее связана трудовыми отношениями с ООО «ТД «Ориентир». Данный вывод налоговым органом не оспаривается.

Представленными в материалы дела документами подтверждается довод Общества о том, что необходимость в количестве работников постоянно менялась, в связи с чем, возникла необходимость принятия эффективных управленческих решений, в частности привлечения работников не по трудовому договору, а по договору оказания услуг с организациями, занимающимися подбором персонала.

В результате осмотра арендованных офисных и складских помещений ООО «ТД «Ориентир» по адресу: г.Ульяновск, ул.Железнодорожная, 2б налоговым органом установлено, что помещение кассы одно на все фирмы, помещение бухгалтерии одно на все фирмы, наличие офисных помещений ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал» осмотром не установлено.

Из материалов дела следует, что

-  ООО «ТД «Ориентир» зарегистрировано по адресу: г.Ульяновск, б-р Новосондецкий,4а, корпус 2. По адресу: г.Ульяновск, ул.Железнодорожная, 2б заявитель арендует у ООО «Ориентир» нежилое помещение производственной базы по договору  от 02.05.2006г. № 67;

-  ООО «Ориентир Плюс» зарегистрировано 15.03.2000г. по адресу: б-р Новосондецкий,4а, корпус 2. С 18.12.06г. место нахождения общества -ул.Железнодорожная,2б;

-  ООО «Персонал» поставлено на налоговый учет 05.04.2006г. по адресу: б-р Новосондецкий, 4а, корпус 2. С 27.12.2006г. место нахождения общества -ул.Железнодорожная,2б;

- ООО «Синбирск-Плюс» поставлено на налоговый учет 06.12.2006г. по адресу: ул.Железнодорожная,2б.

Таким образом, ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО «Синбирск-Плюс» официально зарегистрированы по адресу: г.Ульяновск, ул.Железнодорожная, 2б, поскольку закон допускает совпадение юридических адресов организаций, а также места осуществления их производственной деятельности.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что данный факт не является доказательством нереальности хозяйственных операций между ними.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод налогового органа о том, что ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО «Синбирск-Плюс» созданы незадолго до перевода работников, то есть специально для создания схемы ухода от налогообложения.

Приведенные налоговым органом доводы о взаимозависимости налогоплательщика и названных организаций не свидетельствуют о том, что данное обстоятельство оказало влияние на условия или экономические результаты деятельности Общества. Законом не установлен запрет на осуществление хозяйственных операций между аффилированными и взаимозависимыми лицами.

Тот факт, что общества созданы учредителями или должностными лицами ООО «ТД «Ориентир» и для обеспечения деятельности данной организации само по себе не свидетельствует о недобросовестности.

Налоговый орган указывает, что в книгах доходов и расходов ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО «Грань-Сервис» отсутствуют расходы по подбору персонала, фактически подбором персонала занималось ООО «ТД «Ориентир».

Доводы налогового органа опровергаются представленными в материалы дела платежными поручениями, подтверждающими перечисление денег ООО «Персонал», ООО «Синбирск-Плюс» за публикации в газетах, а также карточками счета 76 (т.7 л.д.110-121 ).

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции, что заключение договора оказания услуг по найму персонала не исключает возможности для Общества заниматься поиском работников, с которыми он мог бы заключить трудовой договор.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что отсутствие у ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО «Грань-Сервис» активов, основных средств, недвижимого имущества, производственного оборудования, транспортных средств, не указывает на неисполнение договоров предоставления услуг.

Деятельность названных обществ предметом выездной налоговой проверки не являлась и доказательства невозможности предоставления услуг указанными выше организациями налоговым органом не представлены.

Наличие транспортных средств и производственных мощностей не являются условиями для занятия таким видом предпринимательской деятельности, как подбор и предоставление персонала.

Факт выполнения услуг по подбору персонала и их оплаты подтверждается имеющимися в материалах дела договорами на предоставление услуг, заявками на оказание услуг, актами выполненных работ, счетами-фактурами.

В оспариваемом решении налогового органа отражено, что стоимость услуг определялась по фактически отработанному времени в соответствии с расчетами согласно подписанных обеими сторонами рабочих табелей; ежемесячно по окончании отчетного периода по факту предъявлялись к оплате счета по оказанным услугам, к ним прилагались табеля учета рабочего времени рабочих, направленных в ООО «ТД «Ориентир».

Налоговый орган приводит доводы о наличии кредиторской задолженности Общества по состоянию на 30.09.2007г. перед ООО «Грань-Сервис», ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал» и приходит к выводу о том, что доходы данных организаций от оказания услуг по найму работников не покрывают сумму затрат.

Налоговый орган ссылается на то, что ООО «Грань-Сервис», ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал» находятся на упрощенной системе налогообложения и уплачивают минимальный налог (т.7 л.д.129-131).

Из материалов дела следует, что ООО «Грань-Сервис» применяло упрощенную систему налогообложения в 2005г. с объектом налогообложения- доходы по ставке 6%, в 2006г. - доходы, уменьшенные на величину расходов по ставке 15%. Согласно книги учета доходов и расходов (т.7 л.д.40-50) за 2006г. доходы - 8356078 руб., расходы 7798745,17 руб., налоговая база 557332,83 руб.

ООО «Ориентир Плюс» применяло упрощенную систему налогообложения в 2006-2007г.г. с объектом налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Согласно книги учета доходов и расходов за 9 месяцев 2007г. (т.2 л.д.12-18) доходы - 2915104,30 руб., расходы - 2853579,17 руб., налоговая база 61525,13 руб.

ООО «Синбирск-Плюс» применяло упрощенную систему налогообложения в 2006-2007гг. с объектом налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Согласно книги учета доходов и расходов (т.4 л.д. 9-13) за 9 месяцев 2007г. доходы-2475013 руб., расходы- 2467672,21 руб., налоговая база 7340,79 руб.

ООО «Персонал» применяло упрощенную систему налогообложения в 2007г. с объектом налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Согласно книги учета доходов и расходов (т.5 л.д. 12-16) за 9 месяцев 2007г. доходы- 2015159,70 руб., расходы 2017996,86 руб. Налоговая база -0.

Таким образом, только ООО «Персонал» получило убыток от деятельности по оказанию услуг.

В соответствии со ст. 346.17 НК РФ датой получения дохода признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

Следовательно, при поступлении фактической оплаты от ООО «ТД «Ориентир» организации, находящиеся на упрощенной системе налогообложения, отразят ее в доходной части.

Налоговый орган не опроверг доводы Общества, что кредиторская задолженность, выявленная налоговым органом за проверяемый период, в настоящее время погашена, о чем свидетельствуют карточки счета 62.3 по каждому контрагенту, где отражено текущее сальдо, как задолженность 2009г.

В соответствии со ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, определенными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога.

Ссылка налогового органа на то, что названные организации применяли упрощенную систему налогообложения, как на доказательство получения ООО «ТД «Ориентир» необоснованной налоговой выгоды, является безосновательной.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что применение контрагентами Общества специального налогового режима не влечет для последнего никаких правовых последствий в сфере налогообложения.

Судом первой инстанции проанализированы приведенные в оспариваемом решении таблицы с указанием начисленных сумм, подлежащих выплате ООО «ТД «Ориентир» по договорам на оказание услуг с выделением сумм, направленных контрагентами на выплату заработной платы работникам, в частности:

- по ООО «Грань-Сервис: за проверяемый период начислено всего - 4706950 руб., направлено на выплату вознаграждений - 2487003 руб. Разница - 2219947 руб.;

-  по ООО «Синбирск-Плюс» начислено 2256650 руб., направлено на выплаты, вознаграждения - 1949415 руб. Разница - 307235 руб.;

-  по ООО «Ориентир Плюс» начислено 2263300 руб., направлено на вознаграждения 1943737 руб. Разница - 319563 руб.;

- по ООО «Персонал» начислено 1188600 руб., направлено на вознаграждения 979248 руб. Разница - 209 352 руб.

Таким образом, заключенные с ООО «ТД «Ориентир» договоры на оказание услуг по найму работников для ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО Грань-Сервис» не являются убыточными.

Факты оказания Обществу услуг по предоставлению персонала подтверждаются материалами дела, обязательства по договорам исполнены, договоры никем не оспорены и не признаны недействительными в предусмотренном законом порядке.

Налоговый орган, ссылаясь на показания свидетелей, установил, что после их перевода работники продолжали выполнять те же трудовые функции, занимали те же административные должности, находились на тех же рабочих местах, соблюдали трудовую дисциплину и распорядок дня, установленный в ООО «ТД «Ориентир».

Оценив показания работников, в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что данные протоколы допроса свидетелей, не могут быть признаны безусловно подтверждающими выводы налогового органа о формальности перевода работников.

В частности, из приведенных в оспариваемом решении налогового органа протоколов допроса только трое (Салюкова Э.И., Липницкая Е.В., Алексеева О.Ю.) свидетелей показали, что ничего не изменилось. Многие свидетели отмечают, что круг обязанностей не изменился, но функции стало больше и зарплата стала выше - Бутусова Е.В., Лифанова Г.В., Вершинина Н.В., Бородина Л.В., Ивахина Н.С., Кукшина С.А., Грачев А.С.

Суд первой инстанции правильно указал, так как все организации зарегистрированы по одному адресу, установление аналогичного трудового распорядка для всех организаций объяснимо. Выполнение персоналом работ по местонахождению Общества обусловлено условиями и целями названных договоров.

Кроме того, трудовые договоры не оспорены переведенными работниками Общества, увольнение и перевод сотрудников произведены на основании трудового законодательства.

Судом первой инстанции установлено, что работники, предоставленные ООО «ТД «Ориентир», состоят в трудовых отношениях с ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО Грань-Сервис», что подтверждается материалами дела и не опровергается налоговым органом. Какие-либо соглашения между ООО «ТД «Ориентир» и этими работниками не заключались.

Судом первой инстанции правильно указано о несостоятельности довода налогового органа о том, что фактически работники продолжали находиться в трудовых отношениях с Обществом, а также ссылки на ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации.

В рассматриваемом случае ООО «ТД «Ориентир» не осуществляло выплат физическим лицам - работникам других организаций.

Во исполнение заключенных договоров Общество осуществляло выплаты непосредственно ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Персонал», ООО «Грань-Сервис», то есть оплачивало услуги по предоставлению персонала, а не выплачивало заработную плату работникам указанных организаций.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что Общество не осуществляло выплат, являющихся в силу п. 1 ст. 236 НК РФ объектом обложения ЕСН.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод налогового органа, что заключая договоры на оказание услуг, стороны преследовали не экономические юридические и управленческие задачи, а исключительно неправомерное уменьшение налогового бремени.

В подтверждение своих доводов налоговый орган привел в оспариваемом решении соответствующие расчеты налоговой выгоды, а также представил новые расчеты в материалы дела.

Суд первой инстанции проанализировал данные расчеты, правомерно пришел к следующим выводам.

В таблице №9 решения налоговым органом приведен сравнительный анализ исчисленных налогов: ЕСН, налога на прибыль, единого налога по УСНО организациями: ООО «ТД «Ориентир», ООО «Грань-Сервис», ООО «Ориентир Плюс», ООО «Синбирск-Плюс», ООО «Персонал» за 2005г. - 9 месяцев 2007г., всего - 1451445,80 руб. Без заключения договоров оказания услуг по найму персонала сумма исчисленных налогов за этот же период составляла бы 3537543 руб.

По данным налогового органа установлена минимизация налогов.

В таблице №11 указана прибыль по налоговым декларациям ООО «ТД «Ориентир»: за 2005г. - 1154141 руб., за 2006г. - 2219040 руб., за 9 месяцев 2007г. - 203369 руб.

Суд первой инстанции правильно сделал вывод, что данные расчеты не учитывают тот факт, что ООО «ТД «Ориентир» в 2006-2007гг. осуществляло розничную торговлю и уплачивало по данному виду деятельности ЕНВД. На это указывает и налоговый орган в своих пояснениях (т.7 л.д.126).

Согласно отчета о прибылях и убытках в 2007г. выручка от оптовой торговли Общества составила - 103243 тыс. руб., от розничной - 74810 тыс. руб. (т.9 л.д.32).

Организации, переведенные на уплату единого налога на