Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2009 по делу n А55-16886/2008. Изменить решение

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 августа 2009 г.                                                                                    Дело № А55-16886/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 26 августа 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 27 августа 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей И.С. Драгоценновой, Е.М. Рогалевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой Л.В.,

с участием:

от заявителя –  Маскайкина З.Н., доверенность от 22.09.08г., Андреева В.Л., паспорт 3605 076799, Андреев В.Г., паспорт 3603 947651,

от налогового органа – Шаркаева В.П., доверенность от 18.06.09г. №3,

от третьих лиц:

от ООО «Стройуниверсал»  – не явился, извещен,

от ООО «Гольфстрим»  – не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6

дело по  апелляционной  жалобе Межрайонной ИФНС России № 14 по Самарской области на решение Арбитражного суда  Самарской области от 05 мая 2009 г. по делу № А55-16886/2008 (судья Степанова И.К.),

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ремонтно-строительное предприятие», г. Похвистнево,

к Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области, г. Похвистнево,

третьи лица: ООО «Стройуниверсал», г. Самара, ООО «Гольфстрим», г. Самара,

о признании недействительными ненормативных актов,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью  «Ремонтно-строительное предприятие» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области к Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области (далее налоговый орган) с заявлением о признании недействительными: решения  от 29.09.2008 г. № 08-13/809/16881; требования от 29.10.2008 г. № 582;  решение от 12.11.2008 г. № 2175; решений от 12.11.2008 г. № 539, № 540; решения от 14.11.2008 г. № 141; постановления от 17.11.2008 г. № 18; инкассовых поручений от 12.11.2008 г. № 2924, № 2916, № 2917, № 2918, № 2919, № 2920, № 2921, № 2922, № 2923, № 2925, № 2915, № 2914, № 2929, № 2928, № 2927, № 2926, № 2930.

Решением Арбитражного суда  Самарской области от 05 мая 2009 г. по делу № А55-16886/2008 заявленные требования удовлетворены частично. Признаны недействительными решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области от 29.09.2008 г. № 08-13/809/16881 в части доначисления налога на добавленную стоимость  в сумме 11 458 руб., налога на прибыль в сумме 91 093 руб.; начисления соответствующих им сумм пеней и штрафов; доначисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в сумме 3 195 руб., начисления соответствующих сумм пеней и штрафа; доначисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в общей сумме 1 060 руб.,  начисления соответствующих сумм пеней; доначисления транспортного налога в сумме 44 248 руб., начисления соответствующих сумм пеней и штрафа; удержания и перечисления налога на доходы физических лиц в сумме 3 025 руб., перечисления налога на доходы физических лиц в сумме 2 550 руб.; начисления соответствующих пеней и штрафа; произведения перерасчета налоговой базы и суммы налога на доходы физических лиц; внесения исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в указанной части;  сдачи уточненных деклараций по налогу на прибыль, НДС и ЕСН в указанной части;  требование Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области от 29.10.2008 г. № 582 в указанной части;  решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области от 12.11.2008 г. № 2175 в указанной части; решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области от 12.11.2008 г. № 539, № 540 в указанной части; решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области от 14.11.2008 г. № 141 в указанной части; постановление Межрайонной ИФНС России № 5 по Самарской области от 17.11.2008 г. № 18 в указанной части - как несоответствующие Налоговому кодексу Российской Федерации. В остальной части в удовлетворении заявленных требований  отказано.

Налоговый орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда в части, в которой были удовлетворены требования заявителя и отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований. Налоговый орган указывает на то, что судом неправильно определена сумма налога на прибыль, судом не рассмотрен вопрос об обоснованности решения налогового органа в части предложения заявителю перечислить в бюджет НДФЛ в сумме 2 550 руб., выводы суда в решении не соответствуют обстоятельствам дела и судом неправильно применены нормы налогового законодательства.

Заявитель считает решение суда в оспоренной налоговым органом части законным и обоснованным, вместе с тем заявитель просит проверить законность и обоснованность решение суда в той  части, в которой заявителю было отказано в удовлетворении его требований.

Дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц, извещенных надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителей заявителя и налогового органа, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает необходимым решение арбитражного суда первой инстанции изменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговый орган, рассмотрев акт выездной налоговой проверки от 01.09.2008г. № 08-05/1528 ДСП и возражения заявителя принял  решение от 29.09.2008г. № 08-13/809/16881 о привлечении заявителя к налоговой ответственности, предусмотренной: п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную  уплату налогов в виде штрафов, по налогу на прибыль в  сумме 57 256  руб., по НДС в сумме 151 726 руб., по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения в сумме 639 руб., по транспортному налогу в сумме 8 850 руб.; ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 1 115 руб.

Этим решением заявителю предложено уплатить налог на прибыль в  сумме 286 281 руб., НДС в сумме 758 632 руб.; единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в сумме 3 195 руб.,  страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в сумме 1 060 руб.,  транспортный налог в сумме 44 248 руб., заявителю также предложено удержать и перечислить налог на доходы физических лиц в сумме 3 025 руб.; перечислить налога на доходы физических лиц в сумме 2 550 руб.; произвести перерасчет налоговой базы и суммы налога на доходы физических лиц;  внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета;  сдать уточненные декларации по налогу на прибыль, НДС и ЕСН.  Заявителю начислены пени в сумме 59 463 руб. по налогу на прибыль, в сумме 183 767 руб. по НДС, в сумме 1 329 руб. по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в сумме 686 руб. по налогу на доходы физических лиц; в сумме 159 руб. и 43 руб. по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, в сумме 6 749 руб. по транспортному налогу.

Управлением Федеральной налоговой службы по Самарской области апелляционная жалоба заявителя оставлена без рассмотрения.

В целях исполнения названного решения о привлечении к налоговой ответственности налоговым органом направлено требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 29.10.2008 г. № 582 и  приняты решения  от 12.11.2008 г. № 2175 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации в банках;  от 12.11.2008 г. № 539, № 540 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке;  от 14.11.2008 г. № 141 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов); вынесено постановление от 17.11.2008 г. № 18 о наложении ареста на имущество налогоплательщика (плательщика сборов); направлены инкассовые поручения от 12.11.2008 г. № 2924, № 2916, № 2917, № 2918, № 2919, № 2920, № 2921, № 2922, № 2923, № 2925, № 2915, № 2914, № 2929, № 2928, № 2927, № 2926, № 2930.

Налоговый орган доначислил заявителю налог на прибыль и НДС  по контрагентам заявителя  ООО «Гольфстрим» и ООО «Стройуниверсал», так как считает, что заявитель   неправомерно включил в состав расходов затраты по оплате работ, указанным контрагентам и неправомерно предъявил к вычетам НДС по этим контрагентам. Налоговый орган считает, что затраты являются необоснованными, не носят харатктера реально понесенных, поскольку  векселя, переданные в качестве оплаты за выполненные работы, были предъявлены к оплате до их передачи субподрядчикам ООО «Гольфстрим» и ООО «Стройуниверсал», счета-фактуры субподрядчиков не соответствуют требованиям п.п. 5, 6 ст. 169 НК РФ.

Налоговый орган провел мероприятия налогового контроля, в ходе которых установил, что ООО «Гольфстрим» ИНН 6311087326, юридический адрес: 443082 г. Самара, ул. Пензенская, д. 61 зарегистрировано в ЕГРЮЛ 20.07.2006 г.; состоит на налоговом учете в ИФНС России по Железнодорожному району г. Самары с 20.07.2006 г.; вид деятельности прочая оптовая торговля; операции по расчетному счету приостановлены налоговым органом; учредителем и руководителем общества по данным ЕГРЮЛ является Крушельницкий Дмитрий Григорьевич, главный бухгалтер в ЕГРЮЛ не указан; численность работников 0 человек; с  января 2007 г. не представляет налоговую отчетность; направленное по юридическому адресу, указанному в учредительных документах, требование о представлении документов вернулось с отметкой почтового отделения «дом № 61 - квартирного типа, квартира не указана»; направленное по домашнему адресу руководителя, учредителя Крушельницкого Д. Г. требование о представлении документов им получено, информация в инспекцию не поступила; общество не имеет лицензий на осуществление  строительной  деятельности, что следует из письма ФГУ ФЛЦ Самарский филиал №  675 от 07.08.2008 г.

Налоговый орган также установил, что заявитель осуществил расчет с ООО «Гольфстрим» простыми векселями Сбербанка РФ. Вексель серии ВА номер 1346881 номинал 250 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей  20.11.2006 г., предъявлен к оплате 20.11.2006 г. ООО «СТД-плюс»;  вексель Сбербанка РФ серии ВА номер 375987 номинал 250 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 31.08.2006 г., тогда как предъявлен к оплате 28.08.2006 г. ОАО Банк «Приоритет», что следует из письма Похвистневского ОСБ № 4244 Поволжского Банка Сбербанка России от 30.05.2008 г. № 1770; остальные суммы погашены актами взаимозачетов.

В отношении ООО «Стройуниверсал» ИНН 6319121392, юридический адрес: 443084 г. Самара, ул. Стара-Загора, д. 98 налоговый орган установил, что это общество состоит на налоговом учете в ИФНС России по Промышленному району г. Самары, вид деятельности - оптовая торговля; паспортные данные учредителя Гурина Ю.В. находятся в базе данных «недействительные паспорта», организация по юридическому адресу не находится, что подтверждается протоколом осмотра № 93, руководителем общества является Извеков Игорь Алексеевич, главный бухгалтер не предусмотрен; численность сотрудников - 0 человек; количество транспортных средств - 0 единиц; последняя отчетность представлена за 4 квартал 2006 г. с начислениями; документы по данной организации переданы на розыск    в УВД Промышленного района г. Самары; общество получило лицензию на осуществление строительной деятельности № ГС-4-63-02-27-0-6319121392-008240-1, дата выдачи 20.02.2006 г., дата окончания действия лицензии - 20.02.2011 г.

Налоговым органом также установлено, что расчеты с этим субподрядчиком производились заявителем  простыми векселями Сбербанка РФ.  Так вексель серии ВА номер 1375969 номиналом 250 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 31.07.2006 г., тогда как предъявлен к оплате 07.07.2006 г. ОАО Банк «Приоритет» и оплачен  в ОПЕРУ Поволжского Банка Сбербанка России. Простой вексель Сбербанка РФ серии ВА номер 1375970 номинал 250 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 31.07.2006 г., тогда как предъявлен к оплате 14.07.2006 г. ОАО Банк «Приоритет» и оплачен в ОПЕРУ Поволжского Банка Сбербанка России. Простой вексель Сбербанка РФ серии ВА номер 1375971 номинал 150 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 31.07.2006 г., тогда как предъявлен к оплате 25.07.2006 г. ОАО Банк «Приоритет» и  оплачен в ОПЕРУ Поволжского Банка Сбербанка России. Простой вексель Сбербанка РФ серии ВА номер 1375986 номинал 250 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 01.09.2006 г., тогда как предъявлен к оплате 18.08.2006 г. ОАО Банк «Приоритет» и оплачен в ОПЕРУ Поволжского Банка Сбербанка России. Простой вексель Сбербанка РФ серии ВА номер 1375989 номинал 250 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 01.09.2006 г., тогда как предъявлен к оплате 29.08.2006 г. ООО Торговый Дом «Юкос-М» филиал г. Самара и оплачен в Дополнительном офисе № 1 Поволжского Банка Сбербанка России. Простой вексель Сбербанка РФ серии ВА номер 1346855 номинал 200 000 руб. передан заявителем по акту приема-передачи векселей 30.10.2006 г., предъявлен к оплате  30.10.2006 г.  филиалом ЗАО «Торговый Дом «Северсталь-инвест» (Вологодская область, г. Череповецк) и оплачен в Дополнительном офисе № 1 Поволжского   Банка   Сбербанка   России   г. Самара.

Допрошенный судом первой инстанции в качестве свидетеля Извеков Игорь Алексеевич, пояснил, что договоры субподряда на строительные работы № 3 от 03.07.2006 г., № 7 от 04.09.2006 г., № 6 от 01.09.2006 г., № 8 от 02.10.2006 г., счета-фактуры от 31.07.2006 г., №  109  от 31.08.2006 г., №  131 от 29.09.2006 г., №  151  от 27.10.2006 г., № 165 от 29.11.2006 г., № 181 от 29.12.2006 г., справки, акты о приемке выполненных работ,  договор приема-передачи векселя, акт приема-передачи векселя,  акты взаимозачета, акты сверки взаимных расчетов и другие документы не подписывал, никакого отношения к  ООО «Стройуниверсал» и к заявителю он не имеет.

В соответствии со ст. 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на прибыль организаций признается полученная налогоплательщиком прибыль - доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

Согласно ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации расходы - обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком; обоснованные расходы - экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме; документально подтвержденные расходы