Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2009 по делу n А72-3698/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

предусмотренной в ст. 123 НК РФ за неправомерное неполное перечисление налога на доходы физических лиц в сумме 2345 руб., в т.ч. за 2006 год - 140 руб.; за 2007 год - 2205 руб.»;

- решено не привлекать ОАО «Элегант» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной ст. 123 НК РФ за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога на доходы физических лиц, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в сумме 3788 руб. за 2005 год в соответствии с п. 4 статьи 109 и п. 1 ст. 113 НК РФ, согласно которому лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения, либо следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, истекли 3 года (срок давности)»;

- пункт 3.4. изложен в следующей редакции: «3.4. Удержать доначисленные суммы налога на доходы физических лиц непосредственно из доходов налогоплательщиков при их очередной выплате, с учетом положений п.4 ст.226 НК РФ в сумме 15514 руб., в т.ч. за 2005 год в сумме 3788 руб.; за 2006 год в сумме 702 руб.; за 2007 год- 11024 руб.»;

-  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ульяновской области произвести расчет пеней на дату утверждения решения Управления Федеральной налоговой службы по Ульяновской области.

При принятии решения об отказе в удовлетворении заявленных требований о признании указанного решения налогового органа в измененной редакции недействительным суд первой инстанции правомерно исходил из следующих обстоятельств.

Основанием для принятия решения инспекции в оспариваемой части послужили ее выводы о недостоверности счетов-фактур, представленных налогоплательщиком в обоснование права на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость, и о том, что понесенные им расходы, принимаемые в целях исчисления спорных налогов, нельзя считать подтвержденными.

Согласно статье 246 Налогового кодекса Российской Федерации заявитель является плательщиком налога на прибыль с объектом налогообложения по статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Налогоплательщик, согласно статье 252 Налогового кодекса Российской Федерации, уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 252 Кодекса расходы - обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком; обоснованные расходы - экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме; документально подтвержденные расходы - затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, при решении вопроса о возможности принятия расходов в целях исчисления налога на прибыль необходимо исходить из реальности этих расходов, произведенных для приобретения товаров (работ, услуг), а также их документального подтверждения.

01 апреля 2006 г. ОАО «Элегант» заключило договор подряда № 621 на переработку сырья (ткани на пошив швейных изделий) с поставщиком давальческого сырья ООО «Барри».

По договору подряда провалец передавал переработчику сырье без перехода права собственности. Порядок учета давальческого сырья учетной политикой ОАО «Элегант» не определен.

ОАО «Элегант», согласно п.5 ст. 154 НК РФ налоговую базу при реализации услуг по производству товаров из давальческого сырья (ткань, фурнитура) определял как стоимость его обработки.

С целью подтверждения факта взаимоотношений ОАО «Элегант» с ООО «Барри» установления его местонахождения, как юридического лица, и других документально подтвержденных взаимоотношений направлено поручение об истребовании документов в ИФНС России № 21 по г. Москве за № 16-08-17/7524 от 22 октября 2008 г.

28 октября 2008 г. получен ответ за № 23-08/18378, согласно которому ООО «Барри» на учете в ИФНС России № 21 по г. Москве не состоит, и указанный в договоре ИНН 772129355409 не присваивался. Согласно сведений, содержащихся в государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП,) указанный ИНН 772129355409 присвоен частному предпринимателю Антиповой Е.И. г. Москва

05 ноября 2008 г. направлено поручение об истребовании документов в ИФНС России № 21 по г. Москве за № 16-08-17/7828 по частному предпринимателю Антиповой Е.И. 10 декабря 2008 г. Письмом № 23-08/21415 от 11 декабря 2008 г. ИФНС № 21 по г. Москве сообщила, что 11 декабря 2008 г. были проведены контрольные мероприятия в соответствии с ст.90 НК РФ в г. Москве, в ходе которых ИП Антипова Е.И дала пояснения об отсутствии взаимоотношений с ОАО ««Элегант»». Кроме того, представлены копии документов свидетельствующие о снятии с учета индивидуального предпринимателя. Свидетельство о государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, уведомление о снятии с учета в налоговом органе физического лица по месту жительства 31 августа 2004 г.

Направлены запросы о предоставлении выписок по банковскому счету ООО «Барри», указанном в договоре в КБ «Андреевский» г. Москва (запрос от 21 октября 2008 г. за №16-08-17/7479). Запрос вернулся из-за отсутствия адресата.

Департамент внешних и общественных связей Банка России сообщил, что в связи с решением Арбитражного суда г. Москвы о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного коммерческого банка «Андреевский» Банк России принял решение прекратить с 29 августа 2003 г. деятельность временной администрации по управлению Акционерным коммерческим банком «Андреевский».

Согласно ст.ст.23,83 НК РФ налогоплательщик обязан встать на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика. В соответствии с п.3 ст.83 НК РФ постановка на учет организации в налоговом органе по месту нахождения осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в Едином государственном реестре юридических лиц, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Приказом МНС РФ от 03 марта 2004 г. №БГ-3-09/178 «Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических лиц и физических лиц» установлено, что налоговый орган по месту нахождения юридического лица обязан осуществить его постановку на учет с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) и кода причины постановки на учет (КПП), внести сведения в ЕЕРН не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов для государственной регистрации и выдать (направить по почте с уведомлением о вручении) заявителю свидетельство о постановке на учет в налоговом органе одновременно со свидетельством о государственной регистрации юридического лица.

Датой постановки на учет юридического лица является дата внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации при создании юридического лица (о государственной регистрации при создании юридического лица путем реорганизации).

Таким образом, отсутствие ООО «Барри» в ЕГРН подтверждает факт отсутствия данного юридического лица и в ЕГРЮЛ.

Кроме того, из базы данных ЕГРЮЛ, содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы, являются открытыми и общедоступными (ст.6 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), ООО «Барри» с ИНН 772129355409 (адрес: г. Москва, ул. Пронская, д.8/4) в ЕГРЮЛ отсутствует.

Налогоплательщик указывает, что налоговым органом не представлены доказательства, свидетельствующие об отсутствии регистрации в порядке, ранее установленном законодательством. При этом он сам же ссылается на ст.26 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08 августа 2001 г., согласно которой установлен порядок и сроки перерегистрации юридических лиц и, в случае, не исполнения в установленные сроки перерегистрации, юридическое лицо исключается из ЕГРЮЛ. В решении верно указано, что перерегистрироваться юридические лица обязаны были до 01 декабря 2002 г. (хозяйственные операции осуществлялись в данном случае в 2006 г.).

Оплата за отгруженную продукцию в адрес ОАО «Барри», осуществлялась не салит заказчиком, а на основании платежных поручений, представленных в ходе проверки, ООО «Ламиера, ООО «Промннвест», ООО «Холдэр», ООО «Ортон», которые в последующем реорганизованы, путем слияния с ООО «Олимп» (сведения о реорганизации получены из ЕГРЮЛ).

При этом в соответствии с п.4 ст.391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. В данном случае какие-либо документы, подтверждающие согласие ОАО «Элегант» на перевод долга указанным организациям отсутствуют. Также из представленных платежных поручений не видно, по какому именно договору осуществлялась оплата, а также, что оплата осуществлялась за ООО «Барри».

В соответствии со ст.93.1 НК РФ направлено поручение об истребовании документов: в ИФНС России по г. Иваново за № 16-08-17/7838 от 05 ноября 2008 г. у ООО «Ламиера» ИНН 3702099606.

Получен ответ 20 ноября 2008 г. за № 23-17/16036дсп, согласно которому ООО «Ламиера» состоит на учете в ИФНС России по г. Иваново с 21 июля 2006 г., основной вид деятельности: агенты по оптовой торговле пищевыми продуктами, организация по адресу, указанному в учредительных документах не располагается, телефон, указанный в учредительных документах, не имеет отношения к ООО «Ламиера» и ее руководителю Афанасьевой Л.И.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц по ООО «Ламиера», представленной ИФНС России по г. Иваново счета юридического лица открыты в банке ЗАО КБ «Иберус». Направлены запросы о предоставлении информации в ЗАО КБ «Иберус». Запрос вернулся из-за отсутствия адресата.

Приказом от 04 сентября 2007 г. № ОД-644 Банка России лицензия на осуществление банковских операций у ЗАО КБ «Иберус» отозвана. Аналогичная информация получена от ликвидатора ЗАО КБ «Иберус» Вакка Александр Борисович (письмо № КБ-120 от 30 января 2009 г.).

В соответствии со ст.93.1 НК РФ направлено поручение об истребовании документов: в ИФНС России № 7 по г. Москве за № 16-08-17/7900 от 07 ноября 2008 г. у ООО «Промннвест» ИНН 7707524675.

Получен ответ 15 декабря 2008 г. за № 22-05/29919, согласно которому ООО «Промннвест» состоит на учете в Инспекции с 12 августа 2004 г. Основной вид деятельности: финансовое посредничество, не включенное в другие группировки, контактные телефоны, указанные в юридическом и бухгалтерском делах не отвечают, по юридическому адресу не располагается.

Получена справка № 01/25-5380 от 23 апреля 2007 г. от УВД ЦАО по г. Москве о том, что организация не найдена. Вызванная по повестке № 22-05/42483 от 03 декабря 2007 г. в ИФНС Росси № 7 по г. Москве гл. бухгалтер ООО «Промннвест» в назначенное время не явился.

Исходя из представленных в ходе проверки платежных документов, расчеты осуществлялись через ЗАО «Таскбанк».

Согласно информации, имеющейся на сайте Интернета, ЗАО «Таскбанк» ликвидирован.

На запрос Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ульяновской области № 16-08-17/52 от 12 января 2009 г. отделение № 1 Московского ГТУ Банка России в письме № 51-30-14/3037 от 22 января 2009 г. сообщило, что ЗАО «Таскбанк» ликвидирован 26 марта 2008 г. (запись о ликвидации в ЕГРЮЛ от 26 марта 2008 г. № 2087711002916) корреспондентский счет ЗАО «Таскбанк» закрыт 25 декабря 2007 г.

В соответствии со ст.93.1 НК РФ направлено поручение об истребовании документов: в Инспекцию ФНС России № 9 по г. Москве за № 16-08-17/7942 от 10 ноября 2008 г. ООО «Олимп» ИНН 7709737742.

Получен ответ за №16-05/134737 от 08 декабря 2008 г., в котором сообщается, что в связи с ликвидацией организации 21 августа 2007 г. истребовать документы не представляется возможным. Выездная проверка не проводилась.

В соответствии со ст.93.1 НК РФ направлено поручение об истребовании документов в Инспекцию ФНС России № 21 по г. Москве за № 16-08-17/7944 от 10 ноября 2008 г. у ООО «Холдер» ИНН 7721536464.

Получен ответ за № 23-08/19807 от 20 ноября 2008 г., в котором сообщается, что в связи с ликвидацией организации 23 февраля 2008 г., истребовать документы не представляется возможным.

Последняя отчетность представлена за I квартал 2006 г. В результате контрольных мероприятий установлено, что ООО «Холдер» снято с учета в связи с внесением в ЕГРЮЛ записи об исключении юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность 23 февраля 2008 г.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц по ООО «Холдер», представленной ИФНС России по г. Москве счета юридического лица открыты в банке ЗАО КБ «Иберус» у которого (как указано выше) отозвана лицензия.

В соответствии со ст.90 НК РФ было направлено уведомление на вызов свидетеля Андрианова СЮ. - руководителя ОАО «Элегант», который в инспекцию не явился.

Для подтверждения фактического получения груза ООО «Барри», в соответствии со ст.90 НК РФ были направлены уведомления на вызов свидетелей - водителей автомашин получавших груз от ОАО «Элегант», для дачи пояснений по вопросу грузоперевозок.

В ходе выездной налоговой проверки были составлены протоколы допроса следующих водителей:

- ИП Тазетдинова Р.А. (от 24 ноября 2008 г. № 7), который пояснил, что он совершал разовые заказы по доставке продукции своим транспортом марки ЗИЛ (фургон) от ОАО «Элегант» в г. Москва. Доверенность получал от ОАО «Элегант». Выгрузку производили по звонку на телефон, с машины на машину по накладным и рассчитывались за услугу денежными средствами в момент выгрузки товара.

- Усанова Н.А. (от 24 ноября 2008 г. № 8), который пояснил, что загружал продукцию на ОАО «Элегант» на собственный транспорт марки «Фотон» для доставки груза по накладной в г.Москва. Расписывался на готовой доверенности. По телефону договаривались, где и когда встретимся. За доставленный груз рассчитывался денежными средствами водитель, принявший груз.

- Седова Ю.Н (от 24 ноября 2008 г. № 9), который пояснил, что транспорт, на котором доставлялся груз, принадлежит индивидуальному предпринимателю Полковниковой М.О. марка машины Ман «Фургон». Доверенность на доставку груза водитель не видел, владелец машины отправлял ее ОАО «Элегант» факсом. Была допрошена Полковникова М.О. (протокол допроса № 12 от 11 января