Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2009 по делу n А65-11865/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

19 ноября 2009 г.                                                                                              Дело № А65-11865/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2009г.

В полном объеме постановление изготовлено 19 ноября 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Кувшинова В.Е., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е.В.,

с участием в судебном заседании:

представителя ЗАО «Вираж» Чепекова А.Х. (доверенность от 12 января 2009 г.),

представителей Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Республике Татарстан Павловой О.Г. (доверенность от 19 октября 2009 г.), Сафиуловой Д.К. (доверенность от 06 июля 2009 г.), Лаповой С.А. (доверенность от 17 ноября 2009 г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании 18 ноября 2009г. в помещении суда апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Республике Татарстан, Республика Татарстан, г. Буинск, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28 июля 2009г. по делу №А65-11865/2009 (судья Гасимов К.Г.), принятое по заявлению ЗАО «Вираж», Республика Татарстан, г. Буинск, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Республике Татарстан,

о признании частично недействительным решения налогового органа,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Вираж» (далее – ООО «Вираж», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании частично недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Республике Татарстан (далее – налоговый орган) от 12.03.2009г. №1.

Решением от 28.07.2009г. по делу №А65-11865/2009 Арбитражный суд Республики Татарстан частично удовлетворил заявление общества и признал оспариваемое решение налогового органа недействительным (незаконным) в части взыскания налогов, пени и налоговых санкций в сумме, превышающей 487567 руб. 05 коп.

Определением от 01.09.2009г. Арбитражный суд Республики Татарстан, разъяснив данное судебное решение, указал, что оспариваемое решение налогового органа является правомерным в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 5856 руб. 41 коп. и в сумме 1075 руб. 95 коп. по пункту 1.5 мотивировочной части решения налогового органа, пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 5004 руб. по пункту 4.1 мотивировочной части решения, транспортного налога в сумме 66770 руб., соответствующих пени в сумме 13154 руб. и штрафных санкций в сумме 9482 руб. 21 коп. по пункту 5.1 мотивировочной части решения, земельного налога в сумме 269234 руб. и соответствующих пени в сумме 8239 по пункту 6.1 мотивировочной части решения, штрафных санкций по единому социальному налогу по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в сумме 9651 руб. 49 коп. и штрафных санкций по статье 126 НК РФ в сумме 100 руб.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить указанное судебное решение, считая его незаконным и необоснованным.

ООО «Вираж» апелляционную жалобу отклонило по основаниям, приведенным в отзыве.

В судебном заседании 26.10.2009г. суд апелляционной инстанции отклонил ходатайство налогового органа о проведении почерковедческой экспертизы подписей в счетах-фактурах и товарных накладных, составленных и подписанных ИП Сибряевым А.Ю. и руководителем ООО «Горизонт», о чем вынесено протокольное определение.

Судебное разбирательство под председательством судьи Семушкина В.С., в составе судей Поповой Е.Г., Юдкина А.А., назначенное на 26.10.2009г., было отложено на 18.11.2009г.

В связи с временной нетрудоспособностью судьи Поповой Е.Г. в составе суда в судебном заседании, назначенном на 18.11.2009г., определением от 18.11.2009г. произведена замена судьи Поповой Е.Г. на судью Кувшинова В.Е. На данное обстоятельство указано в протоколе судебного заседания. В соответствии с частью 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) после замены судьи Поповой Е.Г. на судью Кувшинова В.Е. рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании 18.11.2009г. представители налогового органа поддержали апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям, просили отменить решение суда первой инстанции в той части, в которой требования общества были удовлетворены, и в соответствующей части отказать обществу в удовлетворении его заявления.

Представитель ООО «Вираж» в судебном заседании отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

В судебном заседании 18.11.2009г. суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела дополнительные документы, представленные обществом. Иных ходатайств от сторон не поступало.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в соответствии с правилами, предусмотренными частью 5 статьи 268 АПК РФ, исследовав доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлениях представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки ООО «Вираж» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2006г. по 31.12.2007г. налоговый орган составил акт от 11.01.2008г. №1, на основании которого, с учетом представленных обществом возражений, принял решение от 12.03.2009г. №1 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений в виде штрафа в сумме 18044082 руб. за неуплату сумм налога (по пункту 1 статьи 122 НК РФ) и штрафа в сумме 1750 руб. за непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля (по пункту 1 статьи 126 НК РФ). Этим решением обществу также начислены пени в сумме 10709076 руб., предложено уплатить недоимку по налогам в сумме 53554948 руб. и отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 2516950 руб.

Не согласившись с пунктами 1.1, 1.5, 1.7, 2.2, 3.1, 5.1, 6.1 указанного решения, общество в соответствующей части оспорило его в арбитражном суде.

Суд первой инстанции обоснованно признал требования общества подлежащими частичному удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 174 НК РФ уплата налога на добавленную стоимость (далее – НДС) по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период равными долями не позднее 20-го числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено главой 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ.

22.01.2008г. ООО «Вираж» представило в налоговый орган первичную декларацию по НДС за декабрь 2007 года, согласно которой сумма НДС к уплате в бюджет составила 349265 руб.

14.02.2008г. общество представило первую уточненную декларацию, согласно которой сумма НДС к уплате в бюджет составила 506177 руб.

14.10.2008г. общество представило вторую уточненную декларацию, согласно которой сумма НДС к уплате в бюджет составила 38781457 руб. При этом в налогооблагаемую базу были включены авансовые платежи от ООО «Авангард». Разница к доплате составила 38275280 руб.

Как следует из материалов дела, между ЗАО «Вираж» и ООО «Авангард» был заключен договор подряда от 26.04.2006г. №35 (с последующими дополнительными соглашениями) на выполнение работ на объекте: «Строительство и реконструкция свинокомплекса на 67000 голов. Строительство репродуктора на 3500 голов в с.Нурлаты Буинского района. Реконструкция откормочного цеха на 67000 голов в г.Цивильск».

Согласно договору общая сметная стоимость работ составляет 509900000 руб.

Кроме того, между ЗАО «Вираж» и ООО «Авангард» был заключен договор займа от 01.11.2006г., в соответствии с которым ООО «Авангард» (займодавец) передает ЗАО «Вираж» (заемщику) беспроцентный заем на сумму 255000000 руб.

Судом первой инстанции установлено, что финансирование строительства свинокомплекса ООО «Авангард» осуществлялось за счет кредитных ресурсов, договор займа был подписан в тот период, когда вопросы с кредитованием еще решались, было много корректировок по объемам выполнения и общей стоимости работ по договору, а фактическое строительство уже велось.

Данные обстоятельства налоговым органом не опровергнуты.

ЗАО «Вираж» первоначально ошибочно не включило в налоговую базу денежные средства в сумме 250657316 руб., посчитав их поступившими в качестве заемных средств. Впоследствии общество отразило их в уточненной декларации как авансовые платежи и уплатило пени.

Налоговый орган также направил обществу требование от 22.01.2009г. №219 об уплате пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 38275280 руб. за 12 месяцев 2007 года. Поскольку в установленный срок общество это требование не исполнило, налоговый орган принял решение от 04.02.2009г. №117 о взыскании пени за счет денежных средств общества на счетах в банках и инкассовым поручением от 09.02.2009г. №158 взыскал указанную сумму со счета общества. В производстве Арбитражного суда Республики Татарстан находится дело №А65-8818/2009, возбужденное по заявлению ЗАО «Вираж» о признании требования от 22.01.2009г. №219 незаконным.

Судом первой инстанции установлено, что пени в сумме 160111 руб. 87 коп., взысканные по указанному требованию, начислены за несвоевременную уплату НДС в сумме 38275280 руб. за 12 месяцев 2007 года.

В связи с этим суд первой инстанции сделал вывод о том, что общество уплатило все пени, исчисленные с недоимки по НДС, подлежащего уплате с авансов, полученных от ООО «Авангард». Общая сумма уплаты составляет 3762602 руб. 93 коп. (2 руб. + 3508650 руб. 28 коп. + 93838 руб. 78 коп. + 160111 руб. 87 коп.).

Налоговый орган, утверждая, что расчет пени произведен исходя из общей суммы неуплаченного налога, определенной с учетом нарушений по всем пунктам решения, фактически сам признает, что произвел повторное исчисление тех же сумм пени и за те же периоды.

В обоснование довода о повторном исчислении пени общество представило анализ таблицы «Расчет сумм пени с учетом авансовых платежей по налогу на добавленную стоимость» (приложение 1 к решению от 12.03.2009г. №1). Результаты анализа представлены в двух таблицах: 1) «Расчет НДС по полученным авансам и выполненным работам при строительстве свинокомплекса, заказчик ООО «Авангард»; 2) «Расшифровка по графе 2 приложения 1 к решению № 1 от 12.03.2009г.». Из этих таблиц видно, что налоговый орган при исчислении пени учитывал авансы, полученные от ООО «Авангард».

Что касается оставшихся сумм пени, то из сделанного обществом анализа видно, что они исчислены из сумм недоимки по НДС по хозяйственным отношениям с ЗАО «Криушинская ремонтно-эксплуатационная база», ООО «Триал-Агро», ООО «Горизонт» и ИП Сибряев.

Надлежащих доказательств, опровергающих эти расчеты, налоговый орган при рассмотрении настоящего дела не представил.

Судом первой инстанции верно указано, что при проведении инвентаризации дебиторской задолженности учитываются суммы дебиторской задолженности за отгруженные (выполненные, оказанные) переданные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, которые не были включены в налоговую базу по НДС за истекшие налоговые периоды с момента образования дебиторской задолженности.

При этом не учитывается дебиторская задолженность по операциям по реализации (передаче) товаров (работ, услуг), имущественных прав, перечисленных в пунктах 2 и 5 статьи 170 НК РФ, и дебиторская задолженность по операциям, перечисленным в пункте 1 статьи 164 НК РФ.

В соответствии со справкой о дебиторской задолженности, представленной обществом в налоговый орган, его дебиторская задолженность по состоянию на 01.01.2006г. составляла 68369032 руб. 93 коп., в том числе НДС - 7484680 руб. 24 коп.

Согласно представленным налоговому органу оборотно-сальдовым ведомостям по счетам 60, 62, 76 дебиторская задолженность составляет 128650983 руб. 40 коп. По данным налоговых деклараций сумма исчисленного НДС с дебиторской задолженности составляет 7484680 руб., что соответствует представленной обществом справке о дебиторской задолженности.

В ходе проверки налоговому органу были представлены документы, свидетельствующие об отсутствии у общества оснований для исчисления НДС по оставшейся дебиторской задолженности, которая образовалась не от реализации товаров (работ, услуг).

Налоговый орган посчитал обоснованным невключение в налоговую базу по НДС дебиторской задолженности на сумму 1063299 руб. 35 коп., в том числе НДС в сумме 150174 руб. 94 коп. Кроме того, налоговым органом приняты возражения в отношении дебиторской задолженности на сумму 13529856 руб. 77 коп., в том числе НДС - 2063876 руб. 46 коп.

Оставшуюся дебиторскую задолженность в сумме 45988794 руб. 18 коп., в том числе НДС в сумме 7015239 руб., налоговый орган считает задолженностью от реализации товаров (работ, услуг).

Как следует из материалов дела, по состоянию на декабрь 2003 года ООО «Альбион» имело задолженность перед ЗАО «Вираж» в сумме 45943348 руб. 75 коп., которая образовалась в результате хозяйственных операций, не являющихся объектом обложения НДС (имела место передача векселей). Судом первой инстанции установлено и налоговым органом не оспаривается, что в настоящее время у общества не имеется возможности представить первичные документы, подтверждающие образование этой задолженности, поскольку первичные документы не сохранились ввиду истечения срока давности их хранения.

Вместе с тем при рассмотрении настоящего дела общество представило копии следующих документов: договора уступки права требования от 29.12.2003г. №14, в соответствии с которым цедент (ЗАО «Вираж») уступил, а цессионарий (ООО «Промспеццентр») принял право требования к должнику (ООО «Альбион») долга на общую сумму 45943348 руб. 75 коп.; договора перевода долга от 26.12.2005г., согласно которому должник (ООО «Промспеццентр») перевел на нового должника (ЗАО «Криушинская ремонтно-эксплуатационная база») обязательства по погашению перед кредитором (ЗАО «Вираж») задолженности в сумме