Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2010 по делу n А65-4208/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

26 января 2010 г.                                                                              Дело № А65-4208/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 января 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терентьева Е.А., судей Балашевой В.Т., Морозова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Егоровой А.А., с участием:

от заявителя апелляционной жалобы – до перерыва Халилова А.Г., представитель по доверенности от 18.09.2009г., после перерыва Халилова А.Г., представитель по доверенности от 18.09.2009г., Мартынова Е.В., представитель по доверенности от 12.01.2010г.,

от ответчика - не явились, извещены надлежащим образом,

от третьих лиц - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 12-19 января 2010 г. в зале №3 помещения суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИпотекаИнвест» на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 17 августа 2009 года, принятое по делу № А65-4208/2009 (судья Прокофьев В.В.), по иску общества с ограниченной ответственностью «ИпотекаИнвест», 420111, Республика Татарстан, г.Казань, ул.Кремлевская, д.6/20, к обществу с ограниченной ответственностью «Бауэр Казань», 420015, Республика Татарстан, г.Казань, ул.Вишневского, д.26, о взыскании 141 568 000 руб. долга и пени в сумме 6 228 992 руб. по инвестиционным договорам №3 от 30.05.2007 г. и № 4И от 20.07.2007 г., с участием третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Асана», Томская область, г.Томск, общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-строй», Калининградская область, г.Калининград,

установил:

ООО «Ипотека Инвест» обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ООО «Бауэр Казань» о взыскании с ответчика долга по договорам №№ 3 и 4И от 30.05.2007 г. в размере 141 568 000 руб. и пени по указанным договорам в размере 7 361 536 руб.

В обоснование своих требований истец указал (т.1 л.д. 3-7), что по инвестиционным договорам ответчик обязался передать в собственность истцу квартиры в построенном доме по адресу: г.Казань, Приволжский район, ул.Оренбургский тракт, обязательства договоров по оплате ответчику оговоренных договорами сумм истец выполнил, однако ответчик свои обязательства по договору не исполнил: не согласовал исходно-разрешительную и проектную документацию на строительство, не окончил строительство в установленный срок, строительство объекта не ведется и не начиналось. В 4 квартале 2008 года общество в одностороннем порядке расторгло инвестиционные договора (уведомления о расторжении договоров направлены ответчику 6.02.2009 г.). Несмотря на это обязательство по возврату уплаченных по договорам сумм и пеней ответчиком не исполнено.

Правовыми обоснованиями исковых требований истец указал положения статей 12, 15, 128, 130, 309, 310, 382, 384, 389, 393, 394 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Заявлением от 1.04.2009 г. (т.1 л.д.92-94) истец, ссылаясь на статью 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнил исковые требования в части взыскания пени – 6 228 992 руб.

В соответствии с требованиями статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 4 июня 2009 года в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ООО «Асана» и ООО «Бизнес-строй».

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17 августа 2009 года в удовлетворении иска отказано.

Не соглашаясь с принятым Арбитражным судом Республики Татарстан судебным решением ООО «Ипотека Инвест» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, взыскать с ответчика в пользу истца инвестиционные денежные средства по договору №3 от 30.05.2007 г. в сумме 88 424 000 руб., пени по указанному договору в сумме 3 890 656 руб., инвестиционные денежные средства по договору № 4И от 30.07.2007 г. в сумме 53 144 000 руб., пени по указанному договору в сумме 2 338 336 руб.

 В обоснование своей просьбы истец в апелляционной жалобе указал, что соглашения о зачете взаимных требований от 30.05.2007 и 30.07.2007 г. являются недействительными, поскольку были направлены истцом ответчику как оферта, однако в нарушение положений части 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации были подписаны лишь в день рассмотрения дела судом по существу – 15.07.2009 г., т.е. практически через два года. Такой срок не может рассматриваться как нормально необходимый срок для совершения акцепта. Истец указывает, что судом первой инстанции необоснованно отказано в ходатайстве о проведении судебной почерковедческой экспертизы для установления подлинности подписи в этих соглашениях, а также времени ее совершения.

Далее ответчик в жалобе указал, что соглашения о зачете взаимных требований были подписаны до наступления срока исполнения обязательства, установленного пунктом 2 соглашений о расторжении договоров. По мнению истца, недействительная сделка не требует, чтобы сторона оспаривала ее, т.к. недействительная сделка недействительна с момента ее совершения и не требует признания ее недействительной.

Соглашения от 30.05.2007 г. и 30.07.2007 г., как указывает в жалобе истец, не соответствуют требованиям статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не предусматривают прекращения обязательств кого-либо из участников по отношению к другому в результате зачета встречных требований этого же участника. Поскольку одно из прав требования на момент его заключения отсутствовало – соглашения следует признать незаключенными.

Законность и обоснованность судебного решения, принятого по делу Арбитражным судом Республики Татарстан, проверена Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с требованиями статей 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2009 года в соответствии с положениями статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела было отложено и назначено на 1 декабря 2009 года в связи с истребованием судом у ответчика подлинников договоров: инвестиционного договора №3 от 30.05.2007 г., инвестиционных договоров №№001-030, 3/037-3/044 от 30.05.2007 г., №4И от 30.07.2007 г., №№ 3/045-3/053, 3/055-3/059, 3/061, 3/063, 3/066 от 30.07.2007 г.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 1.12.2009 г. рассмотрение дела было вновь отложено в соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с непредставлением ответчиком затребованных документов, а также по ходатайству истца. Рассмотрение дела назначено на 12.01.2010 г. на 11.00 часов.

Однако и после второго отложения слушания дела ответчик затребованные документы не представил, как и не представил свои возражения против апелляционной жалобы истца.  

В связи с этим дело рассматривается по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Определением заместителя председателя Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2010 г. в связи с отпуском судьи Шадриной О.Е. в составе суда произведена ее замена на судью Морозова В.А., после замени судьи рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании представители заявителя апелляционной жалобы на ее удовлетворении настаивают, утверждают, что инвестиционных договоров №№001-030, 3/037-3/044 от 30.05.2007 г., №4И от 30.07.2007 г., №№ 3/045-3/053, 3/055-3/059, 3/061, 3/063, 3/066 от 30.07.2007 г. между истцом и ответчиком никогда не заключалось, объяснить почему руководитель истца подписал соглашения 30.05.2007 г. и 30.07.2007 г. о зачете взаимных требований, содержащие отсылку к перечисленным договорам – не могут.

В соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие ответчика и третьих лиц, которые о месте и времени судебного заседания судом апелляционной инстанции были уведомлены надлежащим образом в соответствии с требованиями статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, явку в суд своих представителей не обеспечили.

В соответствии с инвестиционным договором №3 от 30.05.2007 г. (т.1 л.д. 11-22) ООО «БАУЭР Казань» (застройщик) и ООО «Ипотека Инвест» (инвестор) заключили соглашение, по которому застройщик привлек инвестора для частичного инвестирования строительства 18-ти этажного монолитного жилого дома по адресу: РТ, г.Казань, ул.Оренбургский тракт, при этом инвестор инвестировал строительство квартир, находящихся по адресу ул.Оренбургский тракт корпус 2, с правом получения квартир №№ 1 – 18, 25 – 30, 37 – 42, 44. По условиям договора общий объем инвестиций, вложенных инвестором – 88 424 000 руб. Срок сдачи объекта определен сторонами на IV квартал 2008 года.

Обязательства по внесению обусловленных договором инвестиционных сумм ООО «Ипотека Инвест» исполнены, что подтверждено платежными поручениями №72 от 31.05.2007 г. на сумму 44 212 000 руб., №92 от 20.06.2007 г. на сумму 44 212 000 руб. (т.1 л.д.35-36).

В соответствии с инвестиционным договором №4И от 20.07.2007 г. (т.1 л.д. 23-33) ООО «БАУЭР Казань» (застройщик) и ООО «Ипотека Инвест» (инвестор) заключили соглашение, по которому застройщик привлек инвестора для частичного инвестирования строительства 18-ти этажного монолитного жилого дома по адресу: РТ, г.Казань, ул.Оренбургский тракт, при этом инвестор инвестировал строительство квартир, находящихся по адресу ул.Оренбургский тракт корпус 2, с правом получения квартир №№ 10, 45 – 48, 50 – 61, 63 – 64, 66. По условиям договора общий объем инвестиций, вложенных инвестором – 60 736 000 руб. Срок сдачи объекта определен сторонами на IV квартал 2008 года.

Обязательства по внесению обусловленных договором инвестиционных сумм ООО «Ипотека Инвест» исполнены, что подтверждено платежными поручениями №108 от 31.07.2007 г. на сумму 50 000 000 руб. (т.1 л.д.37), соглашением о зачете взаимных требований от 31.12.2007 г. (т.1 л.д.38).

Указанными договорами предусмотрено право инвестора в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в случае изменения назначения квартиры, если застройщиком допущена такая просрочка, при которой срок окончания строительства превышает 30 календарных дней (исключая форс-мажорные обстоятельства).

В соответствии с договором уступки права требования от 3.07.2007 г. №Б-31-02/07 (т.1 л.д.119-122) ООО «Ипотека Инвест» уступило ООО «Консалтинг и Инвестиции» право требования передачи квартир в 18-ти этажном монолитном доме по ул.Оренбургский тракт г.Казани (№№1-18, 25-30, 37-42, 44), при этом свое право на передаваемое имущество цедент обосновал инвестиционным договором №3 по строительству 18-ти этажного жилого дома по ул.Оренбургский тракт от 30.05.2007 г.

В последующем договором от 28.09.2007 г. (т.1 л.д.123-126) ООО «Консалтинг и Инвестиции» по договору уступили право требование на эти квартиры ООО «ФинИнвест».

В соответствии с договором уступки права требования от 15.08.2007 г. №Б-18-02/07 (т.1 л.д.127-129) ООО «Ипотека Инвест» уступило ООО «Консалтинг и Инвестиции» право требования передачи квартир в 18-ти этажном монолитном доме по ул.Оренбургский тракт г.Казани (№№ 10, 45–48, 50–61, 63–64, 66), при этом свое право на передаваемое имущество цедент обосновал инвестиционным договором №4И по строительству 18-ти этажного жилого дома по ул.Оренбургский тракт от 30.07.2007 г.

В последующем договором от 28.09.2007 г. (т.1 л.д.130-132) ООО «Консалтинг и Инвестиции» по договору уступили право требование на эти квартиры ООО «ФинИнвест».

Соглашениями от 3.10.2007 г. №№Б-18-02/07 и Б-31-02/07 (л.д.т.2, 45, 47) ООО «Ипотека Инвест» и ООО «Консалтинг и Инвестиции» расторгли указанные выше договоры уступки права требования от 3.07.2007 г. №Б-31-02/07 и от 15.08.2007 г. №Б-18-02/07.

Уведомлениями от 6.02.2009 г. (т.1 л.д.39-54) ООО «Ипотека Инвест» известило ООО «Бауэр Казань» о расторжении инвестиционных договоров №3 от 30.05.2007 г. №4И от 30.07.2007 г. ссылаясь на пункты 8.4. договоров, а также существенную просрочку исполнения обязательств застройщиком. Одновременно с этим ООО «Ипотека Инвест» потребовала от ООО «Бауэр Казань» возврата денежных средств, уплаты пени, компенсации убытков и упущенной выгоды:

- по договору №3 от 30.05.2007 г. – возврат денежных средств в сумме 88 424 000 руб., уплаты пени в сумме 530 544 руб., возмещения убытков в размере 3 973 117 руб. 81 коп., уплаты упущенной выгоды в сумме 6 448 082 руб. 19 коп.,

- по договору №4И от 30.07.2007 г. – возврат денежных средств в сумме 53 144 000 руб., уплаты пени в сумме 53 144 руб., возмещении убытков в сумме 1 212 328 руб. 77 коп., компенсации упущенной выгоды в размере 10 685 371 руб. 23 коп.

Соглашением о расторжении инвестиционного договора №3 от 30.05.2007 г. по строительству 18-ти этажного жилого дома от 30.05.2007 г. (т.2 л.д. 49) ООО «Бауэр Казань» и ООО «Ипотека Инвест» договорились о расторжении упомянутого инвестиционного договора. Возврат внесенных по договору 88 424 000 руб. определено произвести в течение 2 банковских дней со дня подписания соглашения.

Соглашением о расторжении инвестиционного договора №4И от 30.07.2007 г. по строительству 18-ти этажного жилого дома от 30.07.2007 г. (т.2 л.д. 50) ООО «Бауэр Казань» и ООО «Ипотека Инвест» договорились о расторжении упомянутого инвестиционного договора. Возврат внесенных по договору 50 000 000 руб. определено произвести в течение 2 банковских дней со дня подписания соглашения.

Соглашением о зачете взаимных требований от 30.05.2007 г. (т.2 л.д.51-52) ООО «Бауэр Казань» и ООО «Ипотека Инвест» договорились о взаимном прекращении обязательств, возникших: у ООО «Бауэр Казань» перед ООО «Ипотека Инвест» в связи с соглашением о расторжении Инвестиционного договора №3 от 30.05.2007 г. по строительству 18-этажного жилого дома по ул.Оренбургский тракт и у ООО «Ипотека Инвест» перед ООО «Бауэр Казань» в связи с инвестиционными договорами №№001-030, 3/037-3/044 от 30.05.2007 г. по строительству 19-ти этажного жилого дома по ул.Оренбургский тракт. Стоимость прекращенных обязательств – 88 424 000 руб.

Соглашением