Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2010 по делу n А55-25299/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

01 февраля 2010 г.                                                                                              Дело №А55-25299/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2010 г.

В полном объеме постановление изготовлено 01 февраля 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Радушевой О.Н. и Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ионовой О.В., с участием:

от истца – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчика – представитель Жуков А.В., доверенность б/н от 11.01.2010 г.,

от третьего лица – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу ООО «САТИ», г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 23.11.2009 года по делу № А55-25299/2009 (судья: Зафран Н.А.) по иску ООО «ИТЕРА Холдинг», г. Москва, к ООО «САТИ», г. Самара, при участии третьего лица – ООО «ИТЕРА – Самара», г. Самара, об исключении ответчика из состава участников ООО «ИТЕРА – Самара», г. Самара,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ИТЕРА Холдинг",  г.  Москва обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском об исключении  Общества с ограниченной ответственностью "САТИ", г. Самара  из состава участников ООО «ИТЕРА-Самара», мотивируя свои требования ссылками на статью 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Определением арбитражного суда Самарской области от 28.09.2009 г. к участию в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «ИТЕРА-Самара».

Решением Арбитражного суда Самарской области от 23.11.2009 года ООО «САТИ», г. Самара, исключено из состава участников ООО «ИТЕРА-Самара», г. Самара.

Не согласившись с принятым решением суда, ООО «САТИ», г. Самара, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда первой инстанции от 23.11.2009 года, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ООО «САТИ», г. Самара, поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда от 23.11.2009 года, жалобу удовлетворить.

ООО «ИТЕРА Холдинг», г. Москва, и ООО «ИТЕРА – Самара», г. Самара, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела (том 2 л.д. 138, 147), явку своих представителей не обеспечили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 23.11.2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Общество с ограниченной ответственностью «ИТЕРА-Самара» зарегистрировано 02 июля 2004 года Межрайонной инспекцией Министерства РФ по налогам и сборам № 16 по Самарской области с размером уставного капитала 10 000 рублей (л.д.11-22, т.1).

Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «ИТЕРА-Самара» от 01.04.2008 г. внесены изменения в устав Общества. Участниками Общества являются: ООО «САТИ» и ООО  «ИТЕРА Холдинг» (л.д.43, т.1).

 Согласно п.7.2 Устава уставный капитал ООО «ИТЕРА-Самара» разделен на доли, которые выражены: 1 (одна) доля в размере 71% уставного капитала общества, номинальной стоимостью 7 100 рублей принадлежит ООО «ИТЕРА Холдинг», 1 (одна) доля в размере 29% уставного капитала Общества, номинальной стоимостью 2 900 рублей принадлежит ООО «САТИ» (л.д.31, 45, т.1).

Обязанности участника общества установлены статьей 9 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно частям 1 и 2 названной статьи участники общества обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом. Помимо обязанностей, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные (дополнительные) обязанности участника (участников) общества.

Такие обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Согласно п.п.11.1, 11.2 устава ООО «ИТЕРА-Самара» очередное общее собранием участников общества созывается Советом директоров общества один раз в год не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года.  Совет директоров общества утверждает повестку дня и организует подготовку к проведению общих собраний участников общества. Общее собрание участников общества созывается посредством направления в адрес участников заказного письма с уведомлением о вручении (телекса, телефакса, телеграммы) с указанием даты, места проведения и повестки дня общего собрания участников общества  с формулировками вопросов, вносимых на заседание общего собрания участников общества, а также о порядке ознакомления с информацией и материалами к общему собранию участников общества. Сообщение должно быть направлено не менее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания участников общества.

Пунктами 11.11 и 11.12 устава определено, что внеочередные общие собрания участников общества созываются по решению Совета директоров общества, а также по требованию единоличного исполнительного органа общества, ревизионной комиссии общества, аудитора общества или по инициативе участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 10% от общего числа голосов участников общества. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества, указанное общее собрание участников общества должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования.

Как усматривается из материалов дела, в адрес ООО «ИТЕРА-Самара» поступило уведомление МИ ФНС № 18 по Самарской области (исх. № 11-42/15856/3841/55338 от 27.11.2008 г.) о том, что величина чистых активов общества за 2007 год и полугодие 2008 г. имеет отрицательное значение - 106 806 тыс. рублей и 205 043 тыс. рублей соответственно (л.д.48, т.1).

В соответствии с пунктом 4 статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 3 статьи 20 Федерального закона № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", если стоимость чистых активов общества оказывается меньше минимального установленного законом размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Для решения вопроса об увеличении уставного капитала общества либо внесения участниками вкладов в имущество общества в целях покрытия убытков в соответствии с пунктом 1 статьи 27 и пункта 2 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" необходимо решение общего собрания участников общества.

Согласно пункту 11.8 устава ООО «ИТЕРА-Самара» решение по вопросу увеличения уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества принимается всеми участниками единогласно.

На основании указанного уведомления МИ ФНС № 18 по Самарской области Советом директоров ООО «ИТЕРА-Самара» 26.02.2009 года принято решение о проведении 31.03.2009 года внеочередного общего собрания участников с повесткой дня: увеличение уставного капитала Общества на 325 000 000 рублей за счет внесения дополнительных вкладов участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества (л.д.49-50, т.1).

31 марта 2009 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «ИТЕРА-Самара» с повесткой дня об увеличении уставного капитала общества на 325 000 000 рублей за счет внесения дополнительных вкладов участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества. Ответчик - ООО «САТИ» голосовал против увеличения уставного капитала общества. Решение по данному вопросу повестки дня не принято (л.д. 56-57, т.1).

Свою позицию ООО «Сати» мотивировало наличием других возможностей по  улучшению финансового состояния ООО «Итера-Самара». В суде апелляционной  инстанции представитель ООО «Сати» пояснял,  что  общество предлагало ускорить  введение в эксплуатацию строящегося производственного комплекса ООО «Итера-Самара», переоценку  его  имущества,  что  могло бы  увеличь стоимость  чистых активов ООО «Итера-Самара».

В соответствии с пунктами 11.1, 11.2, 12.1, 12.2 Устава Совет директоров ООО «ИТЕРА-Самара» 25 марта 2009 года принял решение о проведении  28.04.2009 года  очередного общего собрания участников общества (л.д. 59-60, т.1). Уведомление о проведении 25.03.2009 года очередного общего собрания участников общества было получено ответчиком 26.03.2009 г. (л.д.61, т.1).

28 апреля 2009 года состоялось очередное общее собрания участников ООО «ИТЕРА-Самара» с повесткой дня: 1. Об утверждении отчета о финансово-хозяйственной деятельности общества, бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках общества за 2008 год. 2. О рассмотрении заключения Ревизионной комиссии общества по результатам проверки годового отчета и бухгалтерского баланса общества за 2008 г. 3. Об избрании Совета директоров общества. 4. Об избрании Ревизионной комиссии общества. 5. Об аудиторском заключении по состоянию на 31 декабря 2008 года и об аудиторе общества на 2009 год.

Как следует из протокола очередного общего собрания участников ООО «ИТЕРА-Самара» от 28.04.2009 года ответчик - ООО «САТИ» не участвовал в его проведении. Решения по вопросам повестки дня  рассмотрены и приняты (л.д. 64-65, т.1).

Вопросы по изложенной выше  повестке  дня не  требовали единогласного решения  всех  участников, в связи с чем,  не участие ООО «Сати» в собрании  не  сказалось  на  деятельности  ООО «Итера-Самара».

Советом директоров ООО «ИТЕРА-Самара» 07 апреля 2009 года принято решение о проведении 14.05.2009 года внеочередного общего собрания участников общества (л.д. 67-68, т.1). Уведомление о проведении 07.04.2009 года очередного общего собрания участников общества  получено ООО «Сати» 13.04.2009 г. (л.д.69, т.1).

14 мая 2009 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «ИТЕРА-Самара» с повесткой дня об увеличении уставного капитала общества на 325 000 000 рублей на основании заявления участника общества - ООО «ИТЕРА Холдинг».

Как следует  из  протокола  ООО «САТИ» участия в собрании не принимал. Работа собрания окончена в связи с его неправомочностью принимать решения по вопросу повестки дня (л.д.73, т.1).

Из материалов дела следует, что ООО «Сати» заблаговременно письмом от 05.05.2009 г. исх. № 125 известил истца о невозможности участия представителя  в  собрании, просил перенести дату проведения общего собрания участников с 14 мая 2009 г. на 21 мая 2009 г. (л.д.74, т.1).

21 мая 2009 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «ИТЕРА-Самара» с повесткой дня об увеличении уставного капитала общества на 325 000 000 рублей на основании заявления участника общества - ООО «ИТЕРА Холдинг». ООО «САТИ» проголосовал против увеличения уставного капитала общества. Решение по данной повестки дня принято не было (л.д.79-80, т.1).

Суд первой инстанции, руководствуясь статьей 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»,  исключил  ООО «САТИ» из состава участников общества, сделав вывод, что ООО «САТИ»  грубо нарушает свои обязанности, предусмотренные п.5.12 устава, своими действиями (бездействиями) делает невозможной (существенно затрудняет) деятельность общества.

Судебная коллегия, считает, что указанный вывод суда не соответствует  обстоятельствам дела, что в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи  270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации это обстоятельство является  основанием  для  отмены  судебного  акта по  следующим основаниям:

В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества и существенно ее затрудняет.

 Пунктом 5.12 устава участники общества обязаны: вносить вклады в уставный капитал общества в порядке, размерах, в составе и в сроки, предусмотренные настоящим уставом, а также решением общего собрания участников общества; принимать участие в управлении обществом; не препятствовать своими действиями (бездействием) осуществлению деятельности общества.

Согласно разъяснениям, данным в подпункте "б" пункта 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Постановление), при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

Согласно подпункту "в" пункта 17 названного Постановления при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Таким образом, предметом доказывания по