Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2010 по делу n А55-34866/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, [email protected] ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

04 марта 2010 года                                                                                    Дело № А55-34866/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 04 марта 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдкина А.А.,

судей Семушкина В.С., Кувшинова В.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Завьялкиным Д.А.,

с участием:

от заявителя – представитель, не явился, извещен надлежащим образом,

от истца – Миронов Ю.А., протокол № 01/08 от 21.11.2008г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу Межрегионального управления по Приволжскому Федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу, г. Нижний Новгород, на решение Арбитражного суда Самарской области от 25 декабря 2009 года по делу № А55-34866/2009 (судья Кулешова Л.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью Ломбард «Партнер», г. Самара,

к Межрегиональному управлению по Приволжскому Федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу, г. Нижний Новгород,

о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Ломбард «Партнер» (далее - ООО Ломбард «Партнер», Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрегионального управления по Приволжскому Федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу (далее – МРУ Росфинмониторинга по ПФО, административный орган) от 22.10.2009 №04-09/287 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ст.15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 25 декабря 2009 года заявленные требования удовлетворены, со ссылкой на допущенное МРУ Росфинмониторинга по ПФО существенное нарушения порядка привлечения к административной ответственности, установленного ст. 28.2 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым решением суда, МРУ Росфинмониторинга по ПФО обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований ООО Ломбард «Партнер». Заявитель апелляционной жалобы считает, что выводы арбитражного суда не соответствуют обстоятельствам дела и основаны на неверном применении норм материального права. По мнению МРУ Росфинмониторинга по ПФО, административным органом соблюден порядок составления протокола об административном правонарушении и привлечении ООО Ломбард «Партнер» к административной ответственности по ст. 15.27 КоАП РФ.

ООО Ломбард «Партнер» в отзыве на апелляционную жалобу отклонило приведенные в ней доводы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

МРУ Росфинмониторинга по ПФО, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не направило представителя в судебное заседание. В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Представитель ООО Ломбард «Партнер» в судебном заседании просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Рассмотрев материалы дела, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, в отзыве на нее, оценив их в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене с вынесением нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных ООО Ломбард «Партнер» требований по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, МРУ Росфинмониторинга по ПФО в результате рассмотрения документов, поступивших из ООО Ломбард «Партнер» и проведенного административного расследования установлено, что ООО Ломбард «Партнер» осуществляет ломбардную деятельность, государственная регистрация Общества осуществлена налоговым органом 08.12.2008, пакет документов ООО Ломбард «Партнер», содержащий карту постановки на учет, поступил на рассмотрение в МРУ Росфинмониторинга по ПФО 18.02.2009.

Общество должно было утвердить правила внутреннего контроля не позднее 08.01.2009 и направить их на согласование в надзорный орган не позднее 15.01.2009, фактически правила внутреннего контроля разработаны и утверждены 15.12.2008, направлены на согласование 12.02.2009.

По результатам рассмотрения указанных документов в адрес ООО Ломбард «Партнер» направлено уведомление об отказе в согласовании правил внутреннего контроля от 03.03.2009 №04-15/613, которое было получено Обществом 18.03.2009, доработанные правила внутреннего контроля были повторно направлены 16.04.2009.

Рассмотрения указанные документы, МРУ Росфинмониторинг по ПФО в адрес ООО Ломбард «Партнер» направлено уведомление об отказе в согласовании правил внутреннего контроля от 29.04.2009 №04-15/1271, данное уведомление было получено Обществом 19.05.2009, доработанные документы для согласования были повторно направлены в надзорный орган 01.07.2009.

Усмотрев в действиях ООО Ломбард «Партнер» состав административного правонарушения, предусмотренный статьей 15.27 КоАП РФ, административный орган составил протокол об административном правонарушении от 09.10.2009.

По результатам рассмотрения материалов дела заместитель руководителя МРУ Росфинмониторинга по ПФО вынес постановление от 22.10.2009 №04-09/287 о назначении ООО Ломбард «Партнер» административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обжаловало его в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из нарушения Управлением порядка привлечения ООО Ломбард «Партнер» к административной ответственности.

В статье 15.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» ломбарды относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, которые обязаны осуществлять идентификацию лиц, находящихся у них на обслуживании, выгодоприобретателей и выполнять ряд иных публично-правовых обязанностей, закрепленных в ст. 7 названного Закона.

В соответствии с абзацем 2 пункта 9 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 Постановления Правительства Российской Федерации № 28 от 18.01.2003 постановка на учет организации осуществляется в течение 30 дней с даты опубликования Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, а вновь созданной организации - в течение 30 дней с даты ее государственной регистрации.

В соответствии с частью 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

В пункте 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 08.01.2003 № 6 «О порядке утвержденных правил внутреннего контроля в организациях осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом» предусмотрено, что правила внутреннего контроля утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца, для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке.

Согласно пункту 2 Постановления Правила внутреннего контроля представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение пяти рабочих дней с даты их утверждения.

Государственная регистрация Общества осуществлена Инспекцией Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Ленинскому району г. Самары 08.12.2008.

Однако обязанность по постановке на учет в уполномоченном органе вновь созданной организации - ООО Ломбард «Партнер» с даты ее государственной регистрации (08.12.2008) в установленный законом срок не исполнена. Заявление о постановке на учет направлено Обществом только 18.02.2009, то есть спустя более чем месяц после истечения 30-дневного срока.

Из материалов дела следует, что ООО Ломбард «Партнер» должно было утвердить правила внутреннего контроля не позднее 08.01.2009 и направить их на согласование в надзорный орган не позднее 15.01.2009 (фактически правила внутреннего контроля разработаны и утверждены 15.12.2008, направлены на согласование 12.02.2009). По результатам рассмотрения указанных документов МРУ Росфинмониторинга по ПФО в адрес ООО Ломбард «Партнер» направлено уведомление об отказе в согласовании правил внутреннего контроля от 03.03.2009 №04-15/613, данное уведомление было получено Обществом 18.03.2009, доработанные правила внутреннего контроля необходимо было направить в надзорный орган не позднее 25.03.2009, документы были повторно направлены 16.04.2009. Уведомление от 29.04.2009 №04-15/1271 Обществу было отказано в согласовании правил внутреннего контроля, данное уведомление было получено Обществом 19.05.2009, документы для согласования были повторно направлены в надзорный орган 01.07.2009.

Таким образом, факт совершения ООО Ломбард «Партнер» вменяемого административного правонарушения, выразившегося в нарушении сроков постановки на учет в МРУ Росфинмониторинга по ПФО и направления на согласование правил внутреннего контроля, установлен судом и подтверждается материалами дела. Постановление о привлечении ООО Ломбард «Партнер» к административной ответственности за данное правонарушение принято 22.10.2009 - в пределах срока давности.

В статье 28.2 КоАП РФ содержатся требования к составлению протокола о совершении административного правонарушения, обеспечивающие соблюдение гарантий защиты прав лиц, привлекаемых к ответственности, в том числе об участии физического лица или законного представителя юридического лица, в составлении протокола.

Согласно статье 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. В случае если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела, либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения. В случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 КоАП РФ.

Согласно пункту 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Из указанного следует, что лицо, в отношении которого возбуждено административное производство, должно присутствовать при составлении протокола. Однако соблюдение положений статьи 28.2 КоАП РФ достигается не только в случае присутствия законного представителя юридического лица, но и при его отсутствии при условии его извещения о времени и месте составления протокола. В случае извещения протокол может быть составлен в отсутствие лица, привлекаемого к ответственности, поскольку его неявка или уклонение не свидетельствуют о нарушении предоставленных ему гарантий защиты.

Как усматривается из материалов дела, протокол об административном правонарушении от 09.10.2009 составлен в отсутствие законного представителя юридического лица и не подписан им.

В соответствии с пунктом 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

Исследовав доказательства извещения Общества о дате и времени составления протокола об административном правонарушении, суд первой инстанции указал, что получение направляемой по юридическому адресу Общества телеграммы о составлении протокола от 29.09.2009 №455 женой