Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2010 по делу n А55-31633/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

15 марта 2010 года                                                                              Дело № А55-31633/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 марта 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Семушкина В.С., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от ОАО «Тольяттиазот» - представителя Козлова А.В., доверенность от 08 октября 2009 года, представителя Меркуловой Е.В., доверенность от 22 января 2008 года № 22,

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от третьего лица: ОАО «Объединенная химическая компания «УРАЛХИМ» - представителя Архангельского О.Г., доверенность от 26 октября 2009 года № ДовО-20/0231/069-09,

рассмотрев в открытом судебном заседании 10 марта 2010 года апелляционную жалобу ОАО «Объединенная химическая компания «УРАЛХИМ»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 03 декабря 2009 года по делу №А55-31633/2009, судья Стенина А.В., принятое по заявлению ОАО «Тольяттиазот», Самарская область, г.Тольятти, к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе, г.Самара, третье лицо: ОАО «Объединенная химическая компания «УРАЛХИМ», г.Москва,

о признании незаконным и отмене постановления от 18 сентября 2009 года № 42-09-234/ап о назначении административного наказания по ч.1 ст.15.19 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Тольяттиазот» (далее - ОАО «Тольяттиазот», общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе (далее – РО ФСФР в ЮВР, административный орган) от 18 сентября 2009 года № 42-09-234/ап о назначении административного наказания по ч.1 ст.15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено открытое акционерное общество «Объединенная химическая компания «УРАЛХИМ» (далее – ОАО «ОХК «УРАЛХИМ»)  (т.2, л.д.48).

Решением суда от 03 декабря 2009 года заявление ОАО «Тольяттиазот» удовлетворено, оспариваемое постановление РО ФСФР в ЮВР от 18 сентября 2009 года о признании ОАО «Тольяттиазот» виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.15.19 КоАП РФ, и назначении наказания в виде административного штрафа в сумме 600 000 рублей признано незаконным и отменено на том основании, что материалами дела не доказано наличие в действиях общества вменяемого состава административного правонарушения, существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности не допущено.

В апелляционной жалобе ОАО «Объединенная химическая компания «УРАЛХИМ» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении заявленных требований ОАО «Тольяттиазот» - отказать, ссылаясь на нарушение норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Тольяттиазот» просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган поддержал доводы апелляционной жалобы.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя административного органа, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель ОАО «ОХК «УРАЛХИМ» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ОАО «Тольяттиазот».

Представитель ОАО «Тольяттиазот» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Как следует из материалов дела, ОАО «ОХК «УРАЛХИМ» является акционером ОАО «Тольяттиазот», обладающим 7,5 % его голосующих акций.

ОАО «ОХК «УРАЛХИМ» 22 мая 2009 года обратилось к ОАО «Тольяттиазот» с требованием о предоставлении доступа к оригиналам документов, изготовления их копий и передачи представителю следующих документов: бухгалтерской отчетности за 2008 год; аналитических документов к готовым балансам и отчетам; устава ОАО «Тольяттиазот» с изменениями и дополнениями. Кроме того, в требовании ОАО «ОХК «УРАЛХИМ» указало, что в случае неявки представителя общества запрашиваемые копии необходимо направить посредством почтового отправления по адресу: ОАО «ОХК «УРАЛХИМ».

ОАО ОХК «УРАЛХИМ» обратилось в РО ФСФР в ЮВР с заявлением от 23 июля 2009 года о нарушении ОАО «Тольяттиазот» Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

По данному факту РО ФСФР в ЮВР в отношении ОАО «Тольяттиазот» 04 августа 2009 года составлен протокол об административном правонарушении № 42-09-ВВ-05/4321-пр-ап (т.2, л.д.23,24). Телеграммой от 31 июля 2009 года (т.2, л.д.28,29) законный представитель общества был извещен о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Постановлением РО ФСФР в ЮВР от 18 сентября 2009 года № 42-09-234/ап ОАО «Тольяттиазот» было привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.15.19 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 600 000 рублей (т.2, л.д.10-13).

Согласно ч.1 ст.15.19 КоАП РФ непредставление или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда порядка и сроков представления информации (уведомлений), предусмотренной (предусмотренных) федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно представление информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 19.7.3 настоящего Кодекса, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

В силу ч.1 ст.91 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п.1 ст.89 настоящего Федерального закона.

Пункт 1 статьи 89 вышеназванного Федерального закона (в редакции, действующей на момент обращения третьего лица к заявителю) содержит следующий перечень документов: договор о создании общества; устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положение о филиале или представительстве общества; годовые отчеты; документы бухгалтерского учета; документы бухгалтерской отчетности; протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции); бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров; отчеты независимых оценщиков; списки аффилированных лиц общества; списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля; проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами; иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

При этом данной правовой нормой в качестве отдельных видов документации, к которой у акционеров должен быть доступ, документы бухгалтерского учета и документы бухгалтерской отчетности. Кроме того, Федеральный закон от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» также разграничивает данные понятия.

Исходя из положений ч.1 ст.91 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества. При этом не содержится ограничений в доступе применительно к документамы бухгалтерской отчетности.

Документы, предусмотренные пунктом 1 статьи 91 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию лиц, имеющих право доступа к документам, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, предоставить им копии указанных документов.

Статьей 89 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что общество обязано хранить документы, в том числе: внутренние документы общества; протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции); списки аффилированных лиц общества.

Следовательно, на акционерное общество возложена обязанность по обеспечению акционера по его требованию реальной возможности ознакомления с предусмотренной законодательством информацией (документами общества) в установленный срок, а также обязанность по предоставлению копий соответствующих документов.

Осуществление акционером права на получение копии документов статья 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» не ставит в зависимость от желания и предварительного согласия единоличного органа управления.

ОАО ОХК «УРАЛХИМ» с учетом количества принадлежащих ему акций имеет право доступа ко всем документам, указанным в пункте 1 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах», за исключением документов бухгалтерского учета.

В соответствии с п.1 ст.67 Гражданского кодекса Российской Федерации участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

Из материалов дела следует, что ОАО «ОХК «УРАЛХИМ», являясь акционером ОАО «Тольяттивазот», обратилось к нему с  требованием от 22 мая 2009 года (т.2, л.д.33-34) о предоставлении документов. Факт наличия у ОАО «ОХК «УРАЛХИМ» статуса акционера ОАО «Тольяттиазот» подтверждается выпиской по счету депо № 212538483 по состоянию на 01 июля 2009 года, выданной депозитарием ОАО Банк «Петрокоммерц» (т.2, л.д.32).

В соответствии со ст.28 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

С учетом данной нормы, выписка по счету депо, выданная депозитарием является надлежащим подтверждением прав акционера. Доказательств обратного в материалах дела не представлено.

В подтверждение явки представителя ОАО «ОХК «УРАЛХИМ» для ознакомления с документами и получения их копий, административный орган и третье лицо ссылаются на свидетельство нотариуса Стребковой С.А., согласно которому гражданка Ипатова Елена Михайловна находилась 10 июня 2009 года с 09 час 23 мин до 09 час 30 мин в помещении проходной ОАО «Тольяттиазот» по адресу: Самарская область, г.Тольятти, Поволжское шоссе, 32; 10 июня 2009 года с 08 час 55 мин до 09 час 05 мин находилась в офисном здании, расположенном по адресу: Самарская область, г. Тольятти, ул. Горького, д.96, где находится ЗАО «Корпорация» «Тольяттиазот».

Допрошенная в качестве свидетеля Стребкова Светлана Анатольевна показала, что, являясь нотариусом г.Тольятти Самарской области, она была вместе с представителем «ОХК «УРАЛХИМ» по адресу: г.Тольятти, Поволжское шоссе, 32 и Горького 96.

Из данных ею пояснений следует, что она вместе с представителем находилась по указанным адресам в холле здания, факт нахождения физического лица ею был нотариально засвидетельствован. При этом свидетель пояснила, что они подходили к вахтеру, который их не пропустил, поскольку нет пропуска.

Таким образом, свидетельство нотариуса подтверждает факт нахождения 10 июня 2009 года в 08 час 55 мин до 09 час 05 мин в офисном здании, расположенном по адресу: г.Тольятти, ул.Горького, 96, и в помещении проходной ОАО «Тольяттиазот», по адресу: г.Тольятти,