Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 по делу n А65-22404/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

19 марта 2010 г.                                                                                       Дело №А65-22404/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2010 г.

В полном объеме постановление изготовлено 19 марта 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мачневой А.А., с участием:

от истца – представитель Султанов А.Р., доверенность №148/01-Дов от 11.09.2007 года, представитель Шумилов А.Н., доверенность №162/01-Дов от 01.08.2009 года,

от ответчика – представитель Савинова О.Н., доверенность №118Г/07-05 от 31.12.2009 года,

от третьих лиц: от ОАО «Татэнергосбыт» - представитель Фаизов Р.Ф., доверенность №119-14/01 от 31.12.2009 года,

от Федеральной антимонопольной службы в лице Управления по Республике Татарстан – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от Комитета Республики Татарстан по тарифам – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим», г.Нижнекамск, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.12.2009 года по делу №А65-22404/2009 (судья: Абдрахманов И.И.) по иску открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск к открытому акционерному обществу «Генерирующая компания», г.Казань, при участии третьих лиц: - ОАО «Татэнергосбыт», г. Казань, - Федеральная антимонопольная служба в лице Управления по Республике Татарстан, г. Казань, - Комитет Республики Татарстан по тарифам, г. Казань, о понуждении заключить договор на снабжение тепловой энергией в паре в редакции проекта договора, представленного истцом,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Нижнекамскнефтехим»,  г.Нижнекамск (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Генерирующая компания», г.Казань  (далее - ответчик)  о понуждении заключить договор на снабжение тепловой энергией в паре в редакции проекта договора, представленного истцом.

Определением арбитражного суда от 27.08.2009г. в порядке ст.51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве третьего лица была привлечена Федеральная антимонопольная служба (Далее - Управление ФАС по РТ).

Определением от 29.09.2009г. по ходатайству истца в порядке ст.51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации было привлечено открытое акционерное общество «Татэнергосбыт», г.Казань (далее - ОАО «Татэнергосбыт»).

Определением арбитражного суда от  17.11.2009г. по делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора был привлечен  Комитет Республики Татарстан  по тарифам, г.Казань  (далее - Комитет РТ по тарифам).

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 04.12.2009 года в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением суда, открытое акционерное общество «Нижнекамскнефтехим», г.Нижнекамск, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда первой инстанции от 04.12.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим», г.Нижнекамск, поддержали доводы апелляционной жалобы с учетом письменных пояснений, просили отменить решение суда от 04.12.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представитель открытого акционерного общества «Генерирующая компания», г.Казань, не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобу без удовлетворения.

Представитель ОАО «Татэнергосбыт» не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобу без удовлетворения.

Федеральная антимонопольная служба в лице Управления по Республике Татарстан, г. Казань, Комитет Республики Татарстан по тарифам, г. Казань, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом (том 2 л.д. 55-59), что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 04.12.2009 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

В декабре 2004 года между ОАО «Нижнекамснефтехим» и ОАО «Татэнерго»   заключен договор № 030-Т  (1046135/4600012109) на снабжение тепловой энергией в паре. В указанный  период  времени  ОАО «Татэнерго» самостоятельно осуществляло выработку и сбыт тепловой энергии в паре.

В результате реорганизации ОАО «Татэнерго»  в период 2005-2009 г.г. к самостоятельной производственной деятельности приступило ОАО «Генерирующая компания» и ОАО «Татэнергосбыт».

При этом предметом деятельности ОАО «Генерирующая компания»является   выработка энергоресурсов.

Открытое акционерное общество «Татэнергосбыт» стало гарантирующим поставщиком электрической энергии и единственным поставщиком тепловой энергии в г.Нижнекамске.

ОАО «Нижнекамснефтехим»   обратился  к ОАО «Генерирующая  компания»   для   заключения   договора  на снабжение тепловой энергией в паре.

В обоснование своей позиции истец указывает, что в настоящее время источником тепловой энергии в паре для истца является Нижнекамская теплоэлектроцентраль (ТЭЦ), являющееся  структурным подразделением ответчика и энергопринимающие  устройства - паропроводы и установки, на которые подается тепловая энергия в паре истцу непосредственно присоединены к тепловым сетям (паропроводам), принадлежащим Нижнекамской ТЭЦ, что подтверждается соответствующим актом о границе  раздела балансовой принадлежности паропроводов между истцом и  структурным подразделением ответчика - Нижнекамской ТЭЦ.

По мнению истца, договорные отношения, сложившиеся в результате реорганизации ОАО «Татэнерго» и передачи с апреля 2005г. Нижнекамской ТЭЦ в состав ответчика не соответствует требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик отказался от заключения прямого договора теплоснабжения, указывая, что Гражданским кодексом не урегулирован вопрос порядка определения  цены за потребленную тепловую  энергию,  ссылаясь  на  отсутствие тарифа  по покупку  потребителем тепловой  энергии.

Судом первой инстанции правомерно отказано истцу в удовлетворении требований  об  обязании  заключения  публичного  договора исходя  из  следующего.

Договор энергоснабжения согласно пункту 2 статьи  539 Гражданского кодекса Российской Федерации заключается с абонентом при наличии у него отвечающего  установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учёта потребления энергии.

Таким образом, согласно нормам Гражданского кодекса РФ необходимыми и достаточными условиями заключения договора энергоснабжения абонентом с энергоснабжающей организацией являются наличие технического присоединения и обеспечение учёта потребления энергии.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации  применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила и специальное законодательство, регулирующие отношения в области энергетики, принятые в соответствии с ними.

В соответствии с Федеральным законом от 14.04.1995г. № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», Основами ценообразования, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации  от 26.02.2004г. № 109; Приказом ФСТ РФ от  06.08.2004  № 20-э/2 «Об  утверждении Методических указаний по  расчету регулируемых  тарифов и  цен на  электрическую (тепловую) энергию на  розничном (потребительском) рынке» деятельность по продаже тепловой энергии по продаже тепловой энергии относится к регулируемому виду деятельности. Соответственно, продажа тепловой энергии может осуществляться субъектом,  осуществлящим такую деятельность только регулируемым ценам (тарифам).

Таким образом, для заключения договора энергоснабжения необходимо соблюдение одновременно трех составляющих условий: техническое присоединение;  обеспечение учёта энергии;  наличие соответствующего тарифа для расчёта с конечным потребителем энергии.

При этом указанный тариф, в соответствии с пунктом 57 Основ ценообразования, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004г. № 109 должен быть определён как сумма следующих слагаемых:

- средневзешенной стоимости единицы тепловой энергии (тарифа производителя);

- стоимости услуг по передаче единицы тепловой энергии;

- стоимости иных услуг, оказание которых является неотъемлимой частью процесса снабжения тепловой энергией потребителей.

Между тем, такой конечный тариф для продажи тепловой энергии непосредственно ответчиком истцу и включающий в себя все вышеуказанные необходимые составляющие, такие как расходы по видам деятельности, включая расходы по организации осуществления сбыта на 2009 год действующими нормативными актами Республики Татарстан не установлен.

Органом,  ответственным за тарифное регулирование  в Республике Татарстан,  в том числе в сфере  энергетики, является Комитет Республики Татарстан по тарифам. Установление тарифов производится  на один год и носит заявительный характер, то есть тарифы на  тепловую энергию устанавливаются на основании соответствующих заявлений и прилагаемых к ним  обосновывающих материалов, направляемых субъектом, осуществляющим регулируемый вид деятельности до начала периода регулирования в порядке, определенном Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации № 109 от 26.02.2004г.

Комитетом Республики Татарстан по тарифам на 2009 год установлен тариф, исходя из видов деятельности, которыми занимаются предприятия энергетической отрасли Республики Татарстан.

Поскольку основным видом деятельности ответчика - ОАО «Генерирующая компания» является производство электрической и тепловой энергии и для ответчика постановлением Комитета Республики Татарстан №5-6/э от 19.12.2008г. установлен тариф на производство энергии, в том числе тепловой.

Единой  энергосбытовой организацией на территории Республики Татарстан, то есть гарантирующим поставщиком электрической энергии и осуществляющим сбыт тепловой энергии в части, производимой ответчиком в настоящее время является  ОАО «Татэнергосбыт». Иных сбытовых организаций для реализации соответствующей энергии к началу периода регулирования 2009 года, в том числе истцом, заявлено не было.  Следовательно для потребителей энергии Постановлением Комитета Республики Татарстан по тарифам № 5-15/э от 26.12.2008г. были установлены конечные тарифы на покупку энергии именно у ОАО «Татэнергосбыт».

ОАО «Татэнергосбыт» обратился к ответчику с целью заключения договора на снабжение тепловой энергией в паре 16.01.2009г., то есть после начала периода тарифного регулирования, когда полное тарифное меню, включая тарифы как на производство тепловой энергии, так  и на её продажу, в Республике Татарстан были  сформированы  и   в установленном порядке утверждены и вступили в действие на всей территории республики.

В  соответствии со  статьей 426 Гражданского  кодекса  Российской  Федерации договор энергоснабжения  является  публичным и подлежит заключению  коммерческой  организацией с  каждым  обратившимся.

Согласно статье  539 Гражданского кодекса по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю)  через присоединенную  сеть энергию,  а   абонент обязуется оплачивать принятую  энергию.

В соответствии со статьей 3 Федерального Закона № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» потребителями тепловой  энергии признаются лица,  приобретающие тепловую энергию для собственных бытовых и (или) производственных  нужд.

Из обстоятельств дела следует, что ОАО «Генерирующая компания» не   осуществляет продажу тепловой энергии  потребителям. Покупателями произведенной ими тепловой  энергии являются энергосбытовые компании,  в  связи с  чем  на  ответчика  не могут распространятся  нормы статьи  426 Гражданского кодекса о публичности договора.

В  случае  заключения  договора, ответчик обязан будет применить единственный  тариф, который  для  него установлен, который отличается от  цены продажи остальным  потребителям  Республики  Татарстан.

Ссылка истца на то, что цена (тариф) по  договору  энергоснабжения не  является существенным условием договор, т.к. не зависит  от  воли сторон, не может быть  принята  судебной коллегией, поскольку для осуществления расчетов за тепловую энергию необходимо установление тарифа, а, следовательно, без него невозможно заключение договора  энегоснабжения.

Доводы заявителя апелляционной жалобы, что  действующее законодательство предусматривает  тарифы только  на  продажу не состоятельны, т.к. согласно  статьям 2,6 Федерального Закона от  14.04.1995  года № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую  и  тепловую энергию в РФ» предусмотрено установление тарифов на тепловую энергию, производимую электростанциями (тариф на  производство) и тарифы на тепловую  энергию, поставляемую энергоснабжающими  организациями потребителям (тариф   покупки).

Поскольку ОАО «Татэнергосбыт» является энергоснабжающей организацией, то  она приобретает тепловую энергию по тарифу, установленному постановлением Комитета Республики Татарстан от  18.12.2009 года