Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2010 по делу n А65-3395/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

30 марта 2010 г.                                                                                Дело № А65-3395/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 марта 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терентьева Е.А., судей Балашевой В.Т., Шадриной О.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Егоровой А.А., с участием:

от истца (заявителя) – до перерыва Бакирова Г.Я., представитель по доверенности от 17.02.2010г., после перерыва Халилова А.Г., представитель по доверенности от 02.02.2010г.

от ответчика – Мурзова М.А., представитель по доверенности от 11.01.2010,

от третьего лица, ООО «АК Барс» банк, - до перерыва Вугафта А.Я., представитель по доверенности от 21.01.2010г. №30/10, после перерыва не явились, извещены надлежащим образом,

от остальных третьих лиц -  не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 – 23 марта 2010 г. в зале №3 помещения суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стройкапитал» на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 23 декабря 2009 г. по делу А65-3395/2009 (судья Прокофьев В.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройкапитал» (Республика Татарстан, г.Казань) к закрытому акционерному обществу «ФОН» (Республика Татарстан, г.Казань) о расторжении инвестиционного договора №Я-1 от 19.07.2007 г. и взыскании 16 666 660 руб., с привлечением к участию в деле третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Асана» (Томская область, г.Томск), общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-строй» (Калининградская область, г.Калининград), общества с ограниченной ответственностью «ИпотекаИнвест» (Республика Татарстан, г.Казань), общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-Сити» (Республика Татарстан, г.Казань), открытого акционерного общества «АК БАРС» Банк (Республика Татарстан, г.Казань), общества с ограниченной ответственностью «ФОН» (Республика Татарстан, г.Казань),

установил:

ООО «СтройКапитал» обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ЗАО «ФОН» о взыскании инвестиционных денежных средств, вложенных в строительство квартир в 24-этажном жилом доме, расположенном по адресу: г.Казань, Ново-Савиновский район, пр.Ямашева по инвестиционному договору № Я-1 от 19.07.2007 г. в размере 16 666 660 руб.

В обоснование искового требования ООО «СтройКапитал» указало (т.1 л.д.4-10), что 19.07.2007 г. между ЗАО «ФОН» (инвестор) и ООО «Бизнес-Сити» (соинвестор) был заключен инвестиционный договор № Я-1, в соответствии с которым соинвестор оплатил оговоренную договором сумму 16 666 660 руб.(подтверждено соглашением о зачете взаимных требований от 20.07.2007 г. и справкой ЗАО «ФОН» от 20.07.2007 г.).  По договору уступки право требования №ЯМ-12 от 28.09.2007 г. ООО «СтройКапитал» приобрело у ООО «ФинИнвест» право требования к ЗАО «ФОН» передачи квартир на 8 и 9 этажах общей площадью 617,28 кв.м. по адресу: г.Казань, ул.Ямашева на основании инвестиционного договора от 19.07.2007 г. За переуступаемое право ООО «СтройКапитал» уплатило ООО «ФинИнвест» 22 530 720 руб. Поскольку ЗАО «ФОН» свои обязательство по договору не исполняет, ООО «СтройКапитал» 27.01.2009 г. письмом предложило ЗАО «ФОН» расторгнуть договор и возвратить инвестиционные средства в сумме 16 666 660 руб. Ответчик письмо оставил без ответа.  

Правовыми обоснованиями исковых требований истец указал положения статей 12, 15, 128, 130, 309, 328, 382, 384, 432, 450, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с требованиями статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 24.02.2009 г. в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ООО «ФинИнвест», ООО «Консалтинг и Инвестиции», ООО «ИпотекаИнвест», ООО «Бизнес-Сити», ОАО «Ак Барс» Банк.

В соответствии с требованиями статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 25.03.2009 г. в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ООО «Фон», третье лицо ООО «ФинИнвест» заменено на ООО «Асана».

В отзыве на исковое заявление (т.1 л.д.93-94) ЗАО «Фон» просило в удовлетворении иска отказать, указав, что истец, обосновывая нарушение ответчиком договора, сослался на несогласованность исходно-разрешительной и проектной документации на строительство, не обеспеченность строительства согласованным и утвержденным проектным решением, отсутствием разрешения на строительство, однако ответчиком данные недостатки устранены: проектная документация разработана в полном объеме и получено положительное заключение государственной экспертизы, в полном объеме получена и согласована исходно-разрешительная документация, 16.10.2008 г. получено разрешение на строительство. Доводы истца о нарушении ответчиком сроков исполнения договора не подтверждены доказательствами.

В судебном заседании 27.04.2009 г. истец ООО «СтройКапитал» со ссылкой на статью 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил требование о расторжении инвестиционного договора № Я-1 от 19.07.2007 г.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 5.05.2009 г. в принятии нового искового требования отказано в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявлением от 13.05.2009 г. (т.2 л.д.31-38) ООО «СтройКапитал» в рамках рассматриваемого дела заявило новое дополнительное исковое требование о расторжении инвестиционного договора № Я-1 от 19.07.2007 г. по строительству жилого дома по пр.Ямашева Ново-Савиновского района. Основанием требования истец указал нарушение ответчиком условий договора, невыполнение его в установленные сроки.

Заявлением (т.2 л.д.134-135) истец, ссылаясь на статью 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, указав в просительной части иска требование о расторжении инвестиционного договора №Я-1.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.07.2009 г. в принятии искового требования отказано ввиду нарушения истцом требований статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

8.07.2009 г. ООО «СтройКапитал» обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ЗАО «ФОН» о расторжении инвестиционного договора №Я-1 по строительству жилого дома по пр.Ямашева Ново-Савиновского района от 19.07.2007 г. (т.3 л.д.27-34). В обоснование своего искового требования истец указал, что ЗАО «ФОН» не обладает возможностью исполнения условий договора в полном объеме, строительные работы на объекте не велись и не ведутся, на требование о расторжении договора ответчик ответа не дал.

В отзыве на иск о расторжении договора № Я-1 от 19.07.2007 г. ЗАО «Фон» (т.2 л.д.101, т.3 л.д.84) указало, что требования истца о расторжении договора не законны, не обоснованны и не подлежат удовлетворению. Ответчиком выполняются условия договора, срок сдачи завершенного строительство объекта, установленный договором, не наступил. Далее ответчик указал, что по смыслу статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о расторжении договора может быть заявлено только его стороной, а истец стороной договора № Я-1 от 19.07.2007 г. не является, срок передачи квартир, установленный договором (декабрь 2009 года) не наступил.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 12.08.2009 г. удовлетворено ходатайство истца об объединении в одно производство арбитражных дел №№ А65-3395/2009 и А-65-17795/2009 для их совместного рассмотрения.

ООО «СтройКапитал» заявило ходатайство о проведении судебной экспертизы для определения сроков, необходимых для завершения строительства объекта. Судом ходатайство о проведении экспертизы оставлено без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 23 декабря 2009 года в удовлетворении иска – отказано. При этом суд первой инстанции исходил из того, что установленный договором срок исполнения обязательств на момент направления истцом ответчику претензии о расторжении договора и на момент подачи в суд иска не истек, требование о расторжении договора может быть заявлено только его стороной, в то время как истец в силу заключенного им договора приобрел исключительно право требования от ответчика передачи результатов инвестиционной деятельности, обязанности по инвестиционному договору истцу не передавались.

Не соглашаясь с принятым Арбитражным судом Республики Татарстан судебным решением ООО «СтройКапитал» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, расторгнуть договор №Я-1 от 19.07.2007 г., взыскать с ЗАО «ФОН» 16 666 660 руб., инвестированных по договору.

В обоснование своей просьбы истец в апелляционной жалобе указал, что истец обладал правом требовать от ответчика расторжения договора в силу положений статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку договором об уступке права требования была произведена полная замена стороны (инвестора) в спорном договоре, включая право на расторжение договора. Далее истец в жалобе оспаривает вывод суда о том, что спорный договор является договором простого товарищества. Истец полагает, что ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по предоставлению информации о ходе строительства жилого дома неверно не расценено судом первой инстанции как существенное нарушение условий обязательства. Судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы. В заключение в жалобе истец указывает, что в соответствии с договором от 1.04.2007 г., заключенного между ЗАО «ФОН» и ООО «ФОН» по поводу строительства 24-этажного многофункционального комплекса по адресу: г.Казань, ул.Ямашева, стороны не определили общую стоимость вкладов и их размер, а в силу договора уступки прав и обязанностей от 15.01.2008 г. ЗАО «Фон» полностью уступило свои права и обязанности по договору от 1.04.2007 г. ООО «Фон-Ривьера», т.е. перестало являться надлежащим инвестором, не осуществляет строительство жилого дома ни в каком качестве.  

Законность и обоснованность судебного решения, принятого по делу Арбитражным судом Республики Татарстан, проверена Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с требованиями статей 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции приняли участие представитель истца – Бакирова Г.Я.(до перерыва), Халилова А.Г. (после перерыва), представитель ответчика Мурзова М.А. и представитель третьего лица (ООО «АкБарс» банк) Вугафт А.Я.

Представители истца на удовлетворении апелляционной жалобы настаивали, просили об отмене судебного решения суда первой инстанции и принятии по делу нового судебного акта об удовлетворении иска в полном объеме.

Представитель ответчика в суде заявила о законности обжалованного решения и просила в удовлетворении жалобы – отказать.

Представитель явившегося третьего лица апелляционную жалобу истца поддержал.

В соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц (ООО «Асана», ООО «Бизнес-Строй», ООО «ИпотекаИнвест», ООО «Бизнес-Сити», ООО «ФОН», которые о месте и времени судебного заседания судом апелляционной инстанции были уведомлены надлежащим образом, явку в суд своих представителей не обеспечили.   

В судебном заседании 16 марта 2010 года был объявлен перерыв до 17.20 часов 23 марта 2010 года. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

19.07.2007 г. ЗАО «ФОН» (инвестор) и ООО «Бизнес-Сити» (соинвестор) заключили инвестиционный договор № Я-1 по строительству жилого дома по пр.Ямашева Ново-Савиновского района г.Казани. По условиям договора инвестор с согласия застройщика привлекает соинвестора для частичного инвестирования строительства 24-этажного жилого дома со встроено-пристроенными помещениями по пр.Ямашева Ново-Савиновского района г.Казани в части инвестирования квартир, расположенных на 8-9 этажах общей площадью 617,28 кв.м. с правом получения в качестве результата инвестиционной деятельности в собственность девяти квартир на 8 и 9 этажах, общей стоимостью 16 666 660 руб. Общий объем инвестиционных средств в соответствии с договором 16 666 660 руб. В соответствии с пунктом 1.4 договора объект будет введен в эксплуатацию в соответствии с графиком производства строительных работ с учетом норм продолжения строительства, срок сдачи завершенного строительством объекта – 4 квартал 2009 года.

По условиям договора (п. 3.1) инвестор обязан согласовать исходно-разрешительную и проектную документацию на строительство, обеспечить строительство с соблюдением проектных решений, обеспечить сдачу завершенного строительством объекта приемочной комиссии, представлять по требованию соинвестора всю необходимую информацию о ходе строительства.

По соглашению от 20.07.2007 г. ЗАО «ФОН» и ООО «Бизнес-Сити» договорились о прекращении обязательств между сторонами, возникших на основании Соглашения о расторжении договора от 18.07.2007 г. и инвестиционного договора №Я-1 от 19.07.2007 г., путем зачета взаимных требований на сумму 16 666 660 руб. При этом в соответствии с условиями данного соглашения за ООО «Бизнес Сити» признан факт уплаты 16 666 660 руб. в рамках инвестиционного договора №Я-1 от 19.07.2007 г.

25.07.2007 г. ООО «Бизнес Сити» (цедент) уступило ООО «Ипотека Инвест» (цессионарию) по договору уступки права требования №У/8-9 право требования передачи девяти квартир, расположенных в жилом доме по пр.Ямашева, Ново-Савиновского района г.Казани, общей площадью 617,28 кв.м. по общей цене реализации 19 135 680 руб. Право цедента на имущество подтверждено инвестиционным договором №Я-1 от 19.07.2007 г. 

15.08.2007 г. ООО «ИпотекаИнвест» (цедент) уступило ООО «Консалтинг и Инвестиции» (цессионарию)