Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010 по делу n А72-17634/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

05 мая  2010 года                                                                              Дело № А72-17634/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 мая 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Поповой Е.Г., Кувшинова В.Е.,

при ведении протокола судебного заседания Финогентовой А.С., с участием:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области - представитель не явился, извещено,

от ОАО «Санаторий «Итиль»  - представителя Ильина А.В. (доверенность от 20 апреля 2010 года),

от третьих лиц: ООО «Аудит-Регион» - представитель не явился, извещено,

от ООО «Аудиторская фирма «Диалог» -  представитель не явился, извещено,

от департамента государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области – представителя Стерлядева Э.В. (доверенность от 11 января 2010 года 03/3-5),

рассмотрев в открытом судебном заседании 28 апреля 2010 года апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 12 февраля 2010 года по делу №А72-17634/2009, судья Лобанова И.А., принятое по заявлению Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г.Ульяновск, к ОАО «Санаторий «Итиль», г.Ульяновск, третьи лица: ООО «Аудит-Регион», г.Ульяновск, ООО «Аудиторская фирма «Диалог», г.Ульяновск, департамент государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области, г.Ульяновск,

о признании конкурса по отбору аудиторских организаций в целях заключения контрактов на осуществление аудита ОАО «Санаторий «Итиль» за 2009, 2010, 2011 годы, проведенного 27 апреля 2009 года, недействительным,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее - УФАС по Ульяновской области, антимонопольный орган) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением к открытому акционерному обществу «Санаторий «Итиль» (далее – ОАО «Санаторий «Итиль») о признании конкурса по отбору аудиторских организаций в целях заключения контрактов на осуществление аудита ОАО «Санаторий «Итиль» за 2009, 2010, 2011 годы, проведенного 27 апреля 2009 года, недействительным.

Определением суда от 19 октября 2009 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Аудит-Регион», ООО «Аудиторская фирма «Диалог».

Определением от 12 ноября 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен департамент государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области.

Решением суда от 12 февраля 2010 года  заявленные УФАС по Ульяновской области требования оставлены без удовлетворения на том основании, что нарушения, допущенные при проведении конкурса, незначительны, оснований для признания конкурса недействительным не имеется.

В апелляционной жалобе УФАС по Ульяновской области просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования, ссылаясь на нарушение норм материального права; при проведении конкурса были допущены нарушения, которые привели к признанию победителем ООО «Аудиторская фирма «Диалог», которое не должно быть допущено к участию в конкурсе; несоответствие конкурсной документации требованиям закона привело к нарушению порядка определения победителя конкурса.

Представитель ОАО «Санаторий «Итиль» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей УФАС по Ульяновской области и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителя ОАО «Санаторий «Итиль», арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 27 апреля 2009 года ОАО «Санаторий «Итиль» проведен открытый конкурс на право заключения контракта на I проведение аудита ОАО «Санаторий «Итиль» за 2009, 2010, 2011 годы. Победителем конкурса было признано ООО «Аудиторская фирма «Диалог».

В соответствии с ч. 4 ст.5 Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25 процентов, а также на проведение бухгалтерской (финансовой) отчетности государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия заключается по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса в порядке, предусмотренном Законом о размещении заказов.

Согласно протоколу единственного акционера ОАО «Санаторий «Итиль» от 22 мая 2007 года № 1 100% акций ОАО «Санаторий «Итиль» принадлежит Ульяновской области в лице министерства государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области (ныне - департамент государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области).

С учетом данной правовой нормы ОАО «Санаторий «Итиль» обязано заключать договор на оказание услуг обязательного аудита только по результатам открытого конкурса, проводимого в порядке, предусмотренным Федеральным законом № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 94-ФЗ, Закон о размещении заказов).

Официальный сайт РФ в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд, нужд субъектов РФ или муниципальных нужд, определен распоряжением Правительства РФ от 20 февраля 2006 года № 229-р (www.zakupki.gov.ru), а постановлением правительства Ульяновской области от 31 декабря 2008 года № 548-П определен официальный сайт для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров выполнение работ, оказание услуг для нужд Ульяновской области (www.zakupki.gov.ru). УФАС по Ульяновской области указывает на то, что в нарушение ч.1 ст.21, ч.1 ст.23, ч.8 ст.26, ч.2 ст.27, ч.11 ст.29 Закона о размещении заказов на официальном сайте не было размещено извещение о проведении открытого конкурса, конкурсная документация, а также протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, протокол оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе.

В соответствии с ч.1 ст.21 Закона о размещении заказов извещение о проведении открытого конкурса опубликовывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией в официальном печатном издании и размещается на официальном сайте не менее чем за тридцать дней до вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе.

Согласно ч.1 ст.23 Федерального закона № 94-ФЗ уполномоченный орган, специализированная организация обеспечивают размещение конкурсной документации на официальном сайте одновременно с размещением извещения о проведении открытого конкурса.

Извещение о проведении конкурса по отбору аудиторской организации опубликовано в газете «Ульяновск сегодня» от 25 марта 2009 года № 21 и размещено в сети Интернет на сайте ОАО «Санаторий «Итиль» www.itilsanatorim.ru, что не противоречит законодательству.

Ссылка УФАС по Ульяновской области на постановление правительства Ульяновской области от 31 декабря 2008 года № 548-П обоснованно не принята судом первой инстанции, поскольку указанный акт определяет официальный сайт для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Ульяновской области.

В соответствии с ч.1 ст.3 Федерального закона № 94-ФЗ под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (далее также - федеральные нужды), либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ (далее также - нужды субъектов Российской Федерации).

В данном случае речь не идет об удовлетворении потребностей Ульяновской области либо государственных заказчиков за счет средств областного бюджета. ОАО «Санаторий «Итиль» является не государственным заказчиком, а самостоятельной коммерческой организацией, удовлетворяющей свои потребности в аудите в рамках обычной хозяйственной деятельности. Таким образом, применение к ней обязательных требований по публикации сообщений о проведении конкурса на сайтах государственных структур не имеет правовых оснований.

Антимонопольный орган не представил суду доказательств, подтверждающих ущемление прав и интересов лиц, желающих участвовать в конкурсе, но в связи с ненадлежащим извещением о конкурсе, не принявшим в нем участие. Как следует из материалов дела, все желающие были допущены к участию в конкурсе и приняли в нем участие.

По мнению УФАС по Ульяновской области, ООО «Аудиторская фирма «Диалог» было допущено к участию в конкурсе необоснованно, поскольку им был представлен не весь пакет документов, не представлены копии учредительных документов.

ОАО «Санаторий «Итиль» и ООО «Аудиторская фирма «Диалог» утверждают, что ООО «Аудиторская фирма «Диалог» представлиео учредительные документы, но не на бумажном носителе, а на CD диске вместе с конкурсной документацией.

Судом первой инстанции в судебном заседании была прослушана запись, которая велась ответчиком при проведении конкурса и представленная истцу при рассмотрении дела №А72-5483/04-2009 в УФАС по Ульяновской области. Из прослушивания данной записи суд установил, что конкурсная комиссия при вскрытии конвертов с заявками участников конкурса не озвучила наличие CD диска с учредительными документами ООО «Аудиторская фирма «Диалог».

В пункте 7 протокола № 1 вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе по отбору аудиторской организации для проведения аудита ОАО «Санаторий «Итиль» от 27 апреля 2009 года, содержащем сведения о наличии сведений и документов в представленных заявках в запечатанных конвертах, не содержится сведений о наличии в составе заявки ООО «Аудиторская фирма «Диалог» CD-диска, содержащего учредительные документы общества.

Таким образом, суд установил, что ООО «Аудиторская фирма «Диалог» не представило учредительные документы с заявкой на участие в конкурсе.

При этом согласно пункту 4.1 раздела 4 конкурсной документации претенденту для участия в конкурсе необходимо было представить организатору конкурса заявку на участие в конкурсе, которая должна включать следующие документы: 1) заявку организации-претендента; 2) опись представленных документов, подписанная руководителем организации; 3) полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на сайте извещения о проведении открытого конкурса выписку из единого государственного реестра юридических лиц или нотариально заверенную копию такой выписки; 4) полученную не ранее чем за три месяца до дня размещения на сайте извещения о проведении открытого конкурса выписку из реестра аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемой организации аудиторов, членом которой он является; 5) документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени аудиторской организации; 6) копии документов бухгалтерской отчетности организации за последний отчетный период по форме № 1 «Бухгалтерский баланс», форме № 2 «Отчет о прибылях и убытках» с отметкой налоговой инспекции о принятии, заверенные печатью организации и подписями главного бухгалтера и руководителя организации или документ, подтверждающий исполнение обязательств по уплате налогов в бюджеты всех уровней и обязательных платежей в государственные внебюджетные фонды; 7) предложение по стоимости проведения аудита.

Требование о необходимости представления участниками конкурса учредительных документов в конкурсной документации отсутствовали.

Вместе с тем ООО «Аудиторская фирма «Диалог» представило выписку из ЕГРЮЛ, содержащую необходимую информацию об обществе (учредителях, уставном капитале и т.д.).

УФАС по Ульяновской области не доказало, каким образом отсутствие учредительных документов ООО «Аудиторская фирма «Диалог» привело к нарушению проведения торгов, в связи с чем суд первой инстанции правомерно счел данное нарушение при проведении конкурса несущественным.

Антимонопольный орган также ссылается на нарушение порядка проведения конкурса в части принятия заявок, а именно: в объявлении о проведении конкурса установлен срок окончания подачи заявок – 24 апреля 2009 года, за три дня до установленной даты вскрытия конвертов – 27 апреля 2009 года. Однако прием заявки от ООО «Аудит-Регион» было произведено после окончания срока приема заявок, а именно: 27 апреля 2009 года.

В соответствии с ч.2 ст.26 Федерального закона № 94-ФЗ в день вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе непосредственно перед вскрытием конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытием доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе или в случае проведения конкурса по нескольким лотам перед вскрытием конвертов с заявками на участие в конкурсе, поданными в отношении каждого лота, и открытием доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе в отношении такого лота, но не раньше времени, указанного в извещении о проведении открытого