Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2010 по делу n А55-5497/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

В.Т., судей Морозова В.А., Шадриной О.Е. рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 27 мая 2010 года.

Определением председателя первого судебного состава от 27 мая 2010 года в связи с отпуском судьи Морозова В.А. произведена его замена на судью Терентьева Е.А.

После замены судьи рассмотрения дела начато сначала.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал жалобу, по изложенным в ней доводам. Просил отменить решение суда, принять новый судебный акт, которым иск ЗАО ФСК «Лада-Дом» удовлетворить, а в удовлетворении исковых требований ООО «Каскад» отказать.

Представители истца и третьего лица - Государственной инспекции строительного надзора Самарской области просили оставить решение суда без изменения.

В соответствии со ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие третьих лиц -Управления Федеральной регистрационной службы по Самарской области, ООО Проектный строительный институт «Соцкультбытпроект», не явившихся в судебное заседание, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного разбирательства.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения истца и третьего лица в совокупности с представленными доказательствами, суд апелляционной инстанции установил.

Отношения сторон обусловлены договором долевого участия в строительстве № 16194 от 07.02.2007 (далее – договор), согласно которому ЗАО «ФСК «Лада-Дом» (застройщик) обязалось в предусмотренный договором срок построить 13-16-этажный многоквартирный жилой дом поз. 31-А-4 (строительный №) с торговыми помещениями и трансформаторной подстанцией №1043111, расположенный по адресу: г. Тольятти квартал, 31, ул. Революционная, и находящиеся в его составе Объекты долевого строительства, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать объекты долевого строительства (186     квартир) ООО «Каскад» (участник долевого строительство по договору), который в свою очередь, принял на себя обязательства уплатить обусловленную цену договора и принять Объекты долевого строительства по акту.

В пункте п.3.1 договора сторонами согласована цена договора, т.е. размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства, - 286 158 850 рублей, в том числе: размер денежных средств, подлежащих уплате дольщиком для возмещения затрат на строительство объекта долевого строительства, в сумме  271 850 907 рублей,  денежные средства на оплату услуг застройщика в сумме 14 307 942 руб. 50 коп. Пунктом 3.2  договора стороны определили, что цена  договора может быть изменена после завершения строительства.

В соответствии с п. 3.3. договора уплата цены производится путем внесения платежей в срок до 30.12.2008  согласно графику платежей (приложение № 4 к договору).

Как усматривается из материалов дела, в период с 07.03.2007  по 06.06.2007 по 17 актам приема-передачи ЗАО «ФСК «Лада-Дом» были переданы простые векселя ООО «Каскад» на общую   сумму   286 158 850   рублей.   Векселя   на   сумму   30 317 150 рублей, переданные по актам приема-передачи ценных бумаг от 07.03.2007, 19.03.2007  и частично 26.03.2007, были предъявлены ЗАО ФСК «Лада-дом» к оплате и оплачены ООО «Каскад». Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

В отношении 65 квартир в вышеуказанном жилом доме, которые  подлежали передаче  ООО «Каскад»  после  окончания  строительства, заключены договоры уступки права требования, согласно каждому из которых ООО «Каскад» передало, а физические и юридические лица приняли на себя право требования ООО «Каскад» и стали кредиторами по договору №16194 долевого участия в строительстве от 07.02.07 года в отношении квартир №№ 1, 2, 3, 7, 9, 10, 11, 12, 16, 21, 24, 31, 32, 43, 45, 46, 51, 52, 61, 62, 63, 64, 65, 75, 76, 82, 85, 91, 92, 93, 94, 96, 100, 103, 105, 107, 112, 115, 117, 119, 120, 121, 125, 126, 130, 131, 133, 136, 137, 143, 147, 148, 154, 157, 158, 159, 161, 163, 169, 172, 189, 191, 192, 198 в соответствии с договорами уступки права требования.

Согласно п. 1.4.  договора срок получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома установлен – до 30.06.2009.

В соответствии с п.5.2. договора передача объектов долевого строительства должна быть осуществлена ЗАО ФСК «Лада-Дом» в течение 2 (двух) месяцев с момента получения в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома.

Однако до настоящего момента объекты долевого строительства по договору № 16194 от 07.02.2007 года ООО «Каскад» не переданы.

10.06.2008 на основании п.9.1. договора ООО «Каскад» обратилось к   ЗАО ФСК «Лада-Дом» с предложением о расторжении спорного договора   по   соглашению сторон и повторно по тем же основаниям 10.07.2008 ООО   «Каскад»   обратилось к ответчику с предложением о расторжении договоров (т.3, л.д. 100-101). Однако ответа от ЗАО ФСК «Лада-Дом» ни на одно предложение о расторжении не получено.

Строительство спорного дома поз. 31-А-4 было    приостановлено, что подтверждается ответом Государственной инспекции строительного надзора Самарской области исх. № ГИСН-29/751 от 08.06.2009  со ссылкой на письменное обращение ЗАО ФСК «Лада-дом» 11.02.2009  в адрес Государственной инспекции о приостановке работ по вышеуказанному дому.

В силу пункта 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Согласно п.1 ч.1 ст.9 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон) в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в установленный договором срок участник долевого строительства в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора.

31.08.2009 № 340 ООО «Каскад» направило  ЗАО ФСК «Лада-дом» уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора на основании п. 1 ч.1 ст. 9 Федерального закона (т.3, л.д. 11). Уведомление получено ответчиком 01.09.2009, следовательно, с указанной даты в силу ч. 4 ст. 9 Федерального закона договор считается расторгнутым.

Регистрирующим органом 16.09.2009 года внесена запись в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним о прекращении договора долевого участия в строительстве многоквартирного дома от 07.02.07. № 16194 в части строительства вышеуказанных квартир (т.2, л.д. 137).

Обращаясь с иском о признании недействительным одностороннего отказа от исполнения договора,  содержащегося в уведомлении  исх. № 340 от 31.08.2009г., ЗАО ФСК «Лада-дом» указало на наличие у него как стороны, на которой лежит встречное исполнение, права приостановить исполнение своего обязательства в связи с нарушением ООО «Каскад» своих обязательств по оплате долевого строительства. Кроме того, ЗАО ФСК «Лада-дом» полагает, что сроки передачи объектов долевого строительства ЗАО «ФСК «Лада-Дом» не нарушены, поскольку объект долевого строительства в эксплуатацию не принят. 

В соответствии с п. 1.3. договора застройщик принял на себя обязательство не позднее 30.06.2009 получить разрешение на ввод в эксплуатацию жилого дома. Передача объектов долевого строительства согласно с п.5.2 договора должна быть осуществлена в течение 2 (двух) месяцев с момента получения в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома, т.е. не позднее 30.08.2009.

Однако до настоящего момента строительство объектов долевого строительства по договору не завершено, объекты ООО «Каскад» не переданы.

Письма ООО «Каскад» от 12.11.2007., 14.12.2007., ЗАО ФСК «Лада-Дом» от 27.12.2007., Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области  от 11.11.2008. свидетельствуют о нарушении застройщиком графика производства работ и  в начале строительства дома (т.3, л.д. 133-136).

В материалы представлен договор № 4/СМР/165 генерального подряда на строительство от 21.11.2007, заключенный между ЗАО ФСК «Лада-Дом» (заказчиком) и ООО «Тольяттистрой» (подрядчиком) на строительство многоквартирного дома, расположенного по адресу: г. Тольятти, квартал №31, ул. Революционная, строительный № 31-А-4 с графиком финансирования и производства работ, которым  предусмотрен срок окончание работ по строительству дома только в декабре 2009 года, а не 30.06.2009 года (т.3, л.д. 82-95).

Таким образом, ответчик знал, что в установленный срок строительство объектов долевого участия по спорному договору не будет завершено, в связи с чем, обратился в Мэрию г.о. Тольятти с заявлениями о продлении действия как разрешения на строительство, так и договора аренды.

Постановлением Мэра г.о. Тольятти № 2362-п/1 от 17.09.2008  ЗАО ФСК «Лада-Дом» был продлен срок действия разрешения на строительство спорного дома на 25 месяцев - до 23.07.2010 года, а также изменен в сторону увеличения срок аренды земельного участка под строящимся домом (т.3, л.д. 96-99).

В соответствии с ч. 1 ст. 6  Федерального закона  застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключением случая, установленного частью 3 настоящей статьи.

Согласно ч. 3 ст. 6 Федерального закона в случае, если строительство (создание) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости не может быть завершено в предусмотренный договором срок, застройщик не позднее чем за два месяца до истечения указанного срока обязан направить участнику долевого строительства соответствующую информацию и предложение об изменении договора. Изменение предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

В нарушение ч. 3 ст. 6  Федерального закона  ЗАО ФСК «Лада-Дом» не предприняло никаких действий для изменения договора, заключенного с ООО «Каскад», в связи с невозможностью завершения строительства объекта в предусмотренный договором срок.

В данном случае в силу пункта 1 (абзац 2) статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации) ЗАО ФСК «Лада-дом»  не может быть признано невиновным, поскольку не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства по спорному договору, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что у ЗАО ФСК «Лада-дом» отсутствовала реальная возможность закончить строительство объектов долевого строительства и передать их ООО «Каскад» в установленные договором  сроки, в связи с чем, односторонний отказ ООО «Каскад» от договора правомерен.

В соответствии с частями 1-3 статьи 5 Федерального закона в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика. По соглашению сторон цена договора может быть изменена после его заключения, если договором предусмотрены возможности изменения цены, случаи и условия ее изменения. Уплата цены договора производится путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период, исчисляемый годами, месяцами или неделями.

Доводы заявителя жалобы о том, что сроки строительства были перенесены в связи с неисполнением ООО «Каскад» своих обязательств по финансированию строительства, отклоняются.

Согласно пункту 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

Из смысла приведенной статьи и положений договора не следует, что обязанность по своевременному внесению денежных средств и обязанность по осуществлению строительных работ являются встречными обязательствами.

Согласно п. 3.3. договора уплата цены производится путем внесения платежей в срок до 30.12.2008 согласно графику платежей (приложение № 4 к договору). Датой выполнения обязательств по оплате считается день зачисления денежных средств на расчетный счет или поступления их в кассу застройщика.

Из материалов дела усматривается, что в период с 07.03.2007  по 06.06.2007  по 17 актам приема-передачи ценных бумаг ЗАО «ФСК «Лада-Дом» были переданы простые векселя ООО «Каскад» на общую   сумму   286 158 850   рублей (т.1, л.д. 59-75).

При этом, в актах указано, что они передаются в счет исполнения обязательств по договору № 16194 от 07.02.2007. Векселя   на   сумму   30 317 150   рублей, переданные по актам приема-передачи ценных бумаг от 07.03.07 г., 19.03.07 г. и частично от 26.03.07 года, были предъявлены ЗАО ФСК «Лада-дом» к оплате, и оплачены ООО «Каскад», что подтверждается самим ответчиком (т.4, л.д. 68).

В этой связи ссылки заявителя на неисполнение истцом денежных обязательств перед ответчиком, установленные постановлением суда кассационной инстанции от  20.08.2008 по делу № А55-1393/2008 не могут быть приняты во внимание. В постановлении суда данное обстоятельство основано на односторонних справках ЗАО ФСК «Лада-Дом».

Обстоятельства передачи векселей в счет исполнения обязательств по договору не исследовались судами при рассмотрении дела № А55-1393/2008.

Несмотря на то, что передача векселя в счет погашения обязательства по оплате цены договора не указывает на осуществление платежа, так как принятие на себя долгового обязательства не может быть приравнено к перечислению денежных средств, однако, передача в адрес ЗАО «ФСК «Лада-Дом» собственных простых векселей ООО «Каскад» является дополнительным (факультативным) способом, гарантирующим застройщику надлежащее финансирование строительства объектов.

Данное обстоятельство обусловлено тем, что согласно Федеральному закону единственной возможной мерой защиты застройщиком своих прав по договору долевого участия в строительстве в случае нарушения участником долевого строительства порядка оплаты цены договора, является только применение процедуры одностороннего отказа от