Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2010 по делу n А55-38983/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

21 июня 2010 г.                                                                           Дело № А55-38983/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 18 июня 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 21 июня 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Бажана П.В., Рогалевой Е.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Глущенко Е.И.,

с участием:

от заявителя – не явился, извещен,

от налогового органа – Суркин С.А., доверенность от 01.06.10 г., №12/35,

от третьего лица – Суркин С.А., доверенность от 08.06.10 г., № 12-21,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 7 дело по апелляционным жалобам Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области и УФНС России по Самарской области  на решение  Арбитражного суда Самарской области от 29 марта 2010 года по делу № А55-38983/2009 (судья Мешкова О.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Детальстройконструкция», г. Тольятти,

к  Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области, г. Тольятти,

третье лицо – УФНС России по Самарской области, г. Самара,

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Детальстройконструкция» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области (далее налоговый орган) от 19.03.2009 г. № 810 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением  Арбитражного суда Самарской области от 29 марта 2010 года по делу № А55-38983/2009 заявленные требования удовлетворены. Признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области № 810 от 19.03.2009 года о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

В апелляционных жалобах налоговый орган и третье лицо считают решение суда незаконным, просят отменить его и отказать заявителю в удовлетворении заявленного требования.

Заявитель считает, что решение суда является законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Дело рассмотрено в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителей налогового органа и третьего лица, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Заявителем подано ходатайство о восстановлении пропущенного срока на оспаривание решения налогового органа, указывая на его пропуск по уважительным причинам.

Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ может быть восстановлен судом. При этом арбитражное процессуальное законодательство не предусматривает конкретный перечень уважительных причин и не устанавливает пресекательных сроков, препятствующих восстановлению пропущенного срока, поэтому право установления наличия этих причин и их оценки принадлежит суду.

Как правильно установлено судом первой инстанции, первоначально заявитель обратился в арбитражный суд с аналогичным требованием об оспаривании решения Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области № 810 от 19.03.2009 года в пределах предусмотренного ст. 198 АПК РФ срока, однако данное заявление  определением Арбитражного  суда Самарской области от 07.09.2009 по делу № А55-11197/2009 было оставлено без рассмотрения в связи с несоблюдением досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного ст. 101.2 НК РФ. После соблюдения досудебного порядка путем обращения с жалобой на решение налогового органа  в УФНС России по Самарской области, заявитель повторно обратился в суд с настоящим заявлением.  

Исследовав доводы заявителя, арбитражный суд первой инстанции обоснованно признал причины пропуска срока уважительными, поскольку они вызваны необходимостью соблюдения досудебного порядка урегулирования налогового спора, в связи с чем в целях соблюдения права заявителя на судебную защиту своих прав и законных интересов, обеспечения доступа к правосудию, на основании п. 1 и 2 ст. 2 и ч. 4 ст. 198 АПК РФ восстановил заявителю пропущенный срок на обращение в арбитражный суд с заявленными требованиями.

Как следует из материалов дела, налоговым органом  проведена камеральная налоговая проверка уточненного налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2 квартал 2008 г., представленного 20.10.2008 г. Итоги проверки оформлены актом № 03-04\290\9310 от 02.02.2009 г.

В налоговом расчете (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и   удержанных   налогов   за   2   кв.   2008   г.   ООО   «Детальстройконструкция» заявлены доходы, выплаченные иностранным организациям:             

1.  КАUTEXMASCH1NENBAU GMBH в размере 10 000.00 евро,

2. WBR LTD в размере 3718.00 евро,

3. BESCH GUS SERVICE GMBH в размере 77 228, 15 евро.

4. RIETER TECHNOLOGIES AG в размере 44 631, 89 швейцарских франков.

Налог с данных доходов ООО «Детальстройконструкция» удержан только с дохода, выплаченного иностранной организации WBR LTD.

Налоговый орган в ходе проверки пришел к выводу, что общество неправомерно не перечислило суммы налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом с доходов, выплаченных таким  иностранным организациям как BESCH GUS SERVICE GMBH в размере 77 228, 15 евро и RIETER TECHNOLOGIES AG в размере 44 631, 89 швейцарских франков.

Решением Межрайонной ИФНС России № 2 по Самарской области № 810 от 19.03.2009 г. заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.123 НК РФ,  за неуплату сумм налога в виде штрафа в общем размере 121 280, 8 руб.; заявителю предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций в общей сумме 606 404 руб., начислены пени в сумме 79 349, 57 руб.  

Решением УФНС России по Самарской области от 02.10.2009 г. жалоба заявителя оставлена без удовлетворения.

При вынесении решения налоговый орган исходил из следующих обстоятельств. 

Согласно п.1 ст.310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

В соответствии с п.2 ст.310 НК РФ исчисление и удержание сумм налога с доходов, выплачиваемым иностранным организациям, налоговым агентом не производится в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

В соответствии со ст.312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

RIETER   TECHNOLOGIES   AG   в   соответствии   с   условиями   соглашения   о сотрудничестве и лицензировании от 07.09.2006 г. предоставляют компоненты для автомобильной промышленности, а также лицензию, доступ к ноу-хау и другую поддержку от  RIETER TECHNOLOGIES   AG.

Согласно представленному уточненному расчету (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2 кв. 2008 г. и документам, представленным    на      требование      №03-22/1942/38059      от      15.08.2008 г. ООО «Детальстройконструкция» 21.04.08г. выплачивает роялти RIETER TECHNOLOGIES AG в сумме 44 631, 89 швейцарских франков.

Налоговый орган исходил из того, что в соответствии с п.п. 4 п.1 ст.309 НК РФ доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы или записи  для  телевидения   или  радиовещания,   использование   (предоставление  права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.

Налоговый орган не принял в качестве подтверждения постоянного местонахождения иностранной организации RIETER TECHNOLOGIES AG   представленную  налогоплательщиком выписку из реестра торговых фирм Кантона Цюриха от 16.10.2007 г., указывая, что поскольку постоянное местопребывание в иностранных государствах определятся на основе различных критериев, соответствие которым устанавливается на момент обращения за получением необходимого документа, в выдаваемом документе должен быть указан конкретный календарный год), в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание. При этом указанный период должен соответствовать тому периоду, за который причитаются выплачиваемые иностранной организации доходы. В представленном налоговым агентом документе период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание, не указан.

В соответствии  с  Соглашением   от   15.11.1995 г.  между  Российской   Федерацией   и Швейцарской Конфедерацией «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов  на доходы и капитал» «компетентным органом» применительно к Швейцарии являются Директора Федерального налогового управления или его уполномоченного представителя.

Представленная выписка из реестра торговых фирм Кантона Цюриха от 16.10.2007г. выдана некомпетентным органом,   в   смысле   применения   соглашения   об   избежании    двойного налогообложения, поэтому данная выписка, по мнению налоговых органов, не может служить подтверждением постоянного места нахождения иностранной организации в 2008 году, а поэтому налоговый орган сделал вывод о том, что заявителем неправомерно   не   удержан   налог   с   доходов,   выплаченных иностранной организаций RIETER TECHNOLOGIES AG.

BESCH GS SERVICE GMBH в соответствии с условиями договора № 1118-ЗМ51/08 от  01.08.2007г. оказывает услуги, связанные с перевозкой грузов автомобильным транспортом.

Согласно представленному уточненному расчету (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2 кв. 2008 г. и документам, представленным на требование № 03-22/1942/38059 от 15.08.2008 г. ООО   «Детальстройконструкция» оплачивает транспортные услуги BESCH OS SERVICE GMBH (Германия) 16.06.2008 г. в сумме 219, 60 евро, 20.06.2008 г. в сумме 595 евро, 18.06.2008 г. в сумме 5 199, 71 евро, 11.06.2008 г. в сумме 7 798, 16 евро, 09.06.2008 г. в сумме 554, 88 евро, 22.05.2008 г. в сумме 1 571, 40 евро, 15.05.2008 г. в сумме 4 914, 69 евро, 08.05.2008 г. в сумме 4 072, 70 евро, 21.04.2008 г. в сумме 3 802, 98 евро, 14.04.2008 г. в сумме 26 539, 90 евро, 10.04.2008 г. в сумме 21 959, 13 евро.

Налоговый орган исходил из того, что в соответствии с п.п. 8 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы от международных перевозок относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

В качестве подтверждения постоянного местонахождения иностранной организации BESCH GS SERVICE GMBH была представлена выписка из   Федеративной Республики Германия и реестра торговых фирм  суда низшей инстанции г.Кельна от 15.05.2008 г.

В представленном  налоговым     агентом документе период,  в  отношении  которого подтверждается постоянное местопребывание, не указан.

В соответствии с Соглашением между РФ и Федеративной Республикой Германия от 29.05.1996 г. «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» «компетентным органом» применительно к Федеративной Республике Германия является Федеральное министерство финансов или уполномоченный им орган.

Представленная выписка из реестра торговых фирм суда низшей инстанции г. Кельна от 15.05.2008 г., выдана не компетентным органом, в смысле применения соглашения об избежании двойного налогообложения, поэтому данная выписка, по мнению налоговых органов, не может служить подтверждением постоянного местонахождения иностранной организации в 2008 году.

На  основании  вышеизложенного и  в  соответствии   со  ст.312   НК   РФ  налоговый орган сделал вывод о том, что заявителем  неправомерно   не   удержан   налог   с   доходов,   выплаченных иностранной организации BESCH GUS SERVICE GMBH.

Таким образом, согласно оспариваемому решению, неисполнение ООО «Детальстройконструкция» требований ст. 310, 312 НК РФ, а также обязанностей, возложенных ст.24 части первой НК РФ, являются основанием для применения ст. 284, 309, 310НК РФ и соответственно для начисления сумм налога с доходов, выплаченных иностранным организациям: RIETER TECHNOLOGIES AG 21.04.2008 г. в сумме 44 631, 89 швейцарских франков;    BESCH GUS SERVICE GMBH (Германия) 16.06.2008 г. в сумме 219, 60 евро, 20.06.2008 г. в сумме 595 евро, 18.06.2008 г. в сумме 5 199, 71 евро, 11.06.2008 г. в сумме 7 798, 16 евро, 09.06.2008 г. в сумме 554, 88 евро, 22.05.2008 г. в сумме 1 571, 40 евро, 15.05.2008 г. в сумме 4 914, 69 евро, 08.05.2008 г. в сумме 4 072, 70 евро, 21.04.2008 г. в сумме 3 802, 98 евро, 14.04.2008 г. в сумме 26 539, 90 евро, 10.04.2008 г. в сумме 21 959, 13 евро, которые согласно   предоставленного   налогового   расчета   (информации) о суммах, выплаченных