Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2010 по делу n А55-39628/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

агротехническая компания» за сельскохозяйственную продукцию не производилась, ежедневно на расчетный счет ООО «Бриз» поступали денежные средства в размере  1 млн. руб. до 250 млн. руб., которые на следующий день уходили с расчетного счета, основными поставщиками зернопродукции для ОООО «Бриз» являлись ЗАО «Аликор Трейд» и ООО «Компания Азимут».

ООО «Бриз» являлось поставщиком товара по следующим товарным накладным, отраженным в составе расходов, в том числе по месяцам:

Октябрь 2006 г.

- №34 от 23.10.2006 г. на сумму 106238,34 руб. (НДС 10623,83 руб.)

- № 28 от 16.10.2006 г. на сумму 4984183,57 руб. (НДС 498418,37 руб.)

Ноябрь 2006г.

-№ 36 от 01.11.2006г. на сумму 54936,23 руб. (НДС 5493,63 руб.)

-№ 38 от 02.11.2006г. на сумму 39737,06 руб. (НДС 3973,71 руб.)

-№ 39 от 06.11.2006г. на сумму 3590909,09 руб. (НДС 359090,91 руб.)

-№41 от 06.11.2006г. на сумму 570542,14 руб. (НДС 57054,21 руб.)

Декабрь 2006г.

-№ 8 от 01.08.2006г. на сумму 71542,87 руб. (НДС 7154,29 руб.)

-№ 11 от 04.08.2006г. на сумму 2076385,82 руб. (НДС 207638,58 руб.)

-№ 2 от 16.07.2006г. на сумму 287849,52 руб. (НДС 28784,96 руб.)

-№ 3 от 19.07.2006г. на сумму 9107736,85 руб.   (НДС 910773,68 руб.)

-№ 4 от 25.07.2006г. на сумму 101 18503,27 руб. (НДС 101 1850.33 руб.)

-№ 6 от 31.07.2006г. на сумму 6512058,99 руб. (НДС 651205,90 руб.)

-№63 от 11.12.2006г. на сумму 1999497,93 руб. (НДС 199949,79 руб.)

-№ 9 от 01.08.2006г. на сумму 115005,49 руб. (НДС 1 1500,55 руб.)

-№ 10 от 04.08.2006г. на сумму 419854,13 руб. (НДС 41985,41 руб.)

-№ 40 от 06.11.2006г. на сумму 4415415,4 руб. (НДС 441 541,54 руб.)

ООО «Бриз» являлось поставщиком товара по следующим счетам-фактурам, отраженным в книгах покупок, в том числе по месяцам:

Октябрь 2006 г.

-№34 от 23.10.2006 г. на сумму 106238,34 руб. (НДС 10623,83 руб.)

- № 28 от 16.10.2006 г. на сумму 4984183,57 руб. (НДС 498418,37 руб.)

Ноябрь 2006г.

-№ 36 от 01.11.2006г. на сумму 54936,23 руб. (НДС 5493,63 руб.)

-№ 38 от 02.11.2006г. на сумму 39737,06 руб. (НДС 3973,71 руб.)

-№ 39 от 06.11.2006г. на сумму 3590909,09 руб. (НДС 359090,91 руб.)

-№41 от 06.11.2006г. на сумму 570542,14 руб. (НДС 57054,21 руб.)

Декабрь 2006г.

-№ 8 от 01.08.2006г. на сумму 71542,87 руб. (НДС 7154,29 руб.)

-№ 11 от 04.08.2006г. на сумму 2076385,82 руб. (НДС 207638,58 руб.)

-№ 2 от 16.07.2006г. на сумму 287849,52 руб. (НДС 28784,96 руб.)

-№ 3 от 19.07.2006г. на сумму 9107736,85 руб.   (НДС 910773,68 руб.)

-№ 4 от 25.07.2006г. на сумму 101 18503,27 руб. (НДС 101 1850.33 руб.)

-№ 6 от 31.07.2006г. на сумму 6512058,99 руб. (НДС 651205,90 руб.)

-№63 от 11.12.2006г. на сумму 1999497,93 руб. (НДС 199949,79 руб.)

-№ 9 от 01.08.2006г. на сумму 115005,49 руб. (НДС 1 1500,55 руб.)

-№ 10 от 04.08.2006г. на сумму 419854,13 руб. (НДС 41985,41 руб.)

-№ 40 от 06.11.2006г. на сумму 4415415,4 руб. (НДС 441 541,54 руб.)

В 2006 году ООО «Поволжская агротехническая компания» по взаимоотношениям с ООО «Бриз» включило в расходы по налогу на прибыль сумму 44470396 руб., а также заявило налоговые вычеты по НДС 48917436 руб. (НДС-4447040 руб.).

Суд первой инстанции указал, что из ответов ОАО «Стародубский элеватор», ООО «Элеватор Курсавский», ОАО «Элеватор» г.Буденовск, следует, что с ООО «Бриз» данные элеваторы финансово-хозяйственных отношений не имели, факт заключения договоров хранения зерна с элеваторами не подтвержден.

В отношении взаимоотношений с контрагентом ООО «Результат» налоговым органом в ходе встречной проверки установлено, что организация поставлена на учет 14.12.2006 в ИФНС России по Железнодорожному району г.Самары. Движение по расчетному счету в ОАО Банк Приоритет» приостановлено инспекцией 09.02.2007. Основным видом деятельности организации являлась оптовая торговля зерном. Транспортные средства и имущество не зарегистрированы, численность работников составляла 1 человек. В 2007 году налоговые декларации по НДС представлялись с начислениями. Материал по розыску организации 24.03.2008 передан в ОВД Железнодорожного района г.Самары для дальнейшего розыска. ОВД Железнодорожного района г.Самары письмом от 18.04.2008 №4684 дсп сообщил, что в ходе розыскных мероприятий местонахождение организации не установлено.

Учредителем и директором общества являлся Савкин Алексей Викторович, который был вызван в судебное заседание в качестве свидетеля для дачи показаний.

Допрошенный в судебном заседании в суде первой инстанции в качестве свидетеля Савкин Алексей Викторович показал, что он работал в ООО «Результат». Занимался зерновыми культурами, ООО «Поволжская агротехническая компания» поставлял гречиху. Он сам осуществлял покупку зерна, а потом поставлял его в ООО «Поволжская агротехническая компания». Все документы от имени ООО «Результат» подписывал лично и сам предоставлял отчетность в инспекцию. У ООО «Результат» был открыт счет в банке «Приоритет» и в других банках, каких не помнит. ООО «Результат» был продан физическому лицу, кому сейчас, точно не помнит, и соответственно вся документация была передана ему. Также пояснил, что основных поставщиков, с которыми работал в ООО «Результат» не помнит (т.4 л.д.64-65).

Оплата за зерно в 2007 году произведена на расчетный счет ООО «Результат» в сумме 15700000 руб.

В результате проведенных налоговым органом контрольных мероприятий установлено, что основными поставщиками зерна для ООО «Результат» являлись ООО «Элтраст», ЗАО «Аликор-Трейд», ООО «Золотой колос».

ООО «Результат» являлось поставщиком товара по следующим товарным накладным, отраженным в составе расходов, в том числе по месяцам:

Май 2007 г.

-№ 73 от 16.05.2007 г. на сумму 1236974,23 руб. (НДС 123697,42 руб.)

-№ 76 от 21.05.2007 г. на сумму 1325886,55 руб. (НДС 132588,65 руб.)

-№ 70 от 11.05.2007 г. на сумму 1251706,30 руб. (НДС 125170,63 руб.)

-№79 от 24.05.2007 г. на сумму 1555386,18 руб. (НДС 155538,62 руб.)

-№ 74 от 17.05.2007 г. на сумму 1611320,45 руб. (НДС 161 132,05 руб.)

-№ 71 от 14.05.2007 г. на сумму 1429130,06 руб. (НДС 142913,01 руб.)

-№ 77 от 22.05.2007 г. на сумму 1489179,55 руб. (НДС 148917,95 руб.)

-№ 72 от 15.05.2007 г. на сумму 1550343,95 руб. (НДС 155034,40 руб.)

-№ 78 от 23.05.2007 г. на сумму 1547523,64 руб. (НДС 154752,36 руб.)

-№ 75 от 18.05.2007 г. на сумму 1275276,36 руб. (НДС 127527,64 руб.)

ООО «Результат» являлось поставщиком товара по следующим счетам-фактурам, отраженным в книгах покупок, в том числе по месяцам:

Май 2007 г.

-№ 73 от 16.05.2007 г. на сумму 1236974,23 руб. (НДС 123697,42 руб.)

-№ 76 от 21.05.2007 г. на сумму 1325886,55 руб. (НДС 132588,65 руб.)

-№ 70 от 11.05.2007 г. на сумму 1251706,30 руб. (НДС 125170,63 руб.)

-№79 от 24.05.2007 г. на сумму 1555386,18 руб. (НДС 155538,62 руб.)

-№ 74 от 17.05.2007 г. на сумму 1611320,45 руб. (НДС 161 132,05 руб.)

-№ 71 от 14.05.2007 г. на сумму 1429130,06 руб. (НДС 142913,01 руб.)

-№ 77 от 22.05.2007 г. на сумму 1489179,55 руб. (НДС 148917,95 руб.)

-№ 72 от 15.05.2007 г. на сумму 1550343,95 руб. (НДС 155034,40 руб.)

-№ 78 от 23.05.2007 г. на сумму 1547523,64 руб. (НДС 154752,36 руб.)

-№ 75 от 18.05.2007 г. на сумму 1275276,36 руб. (НДС 127527,64 руб.)

Итого в мае 2007 года ООО «Поволжская агротехническая компания» принято к учету товаров и оплачено на расчетный счет ООО «Результат» на сумму 12845455 руб. Данная сумма включена в расходы по налогу на прибыль 2007 года.

ООО «Поволжская агротехническая компания» принято к учету товаров и оплачено на расчетный счет ООО «Результат» на сумму 14272727 руб. (НДС 1427272 руб.). Данная сумма включена в книги покупок в мае 2007 года и в налоговые вычеты в декларации по НДС.

При проведении налоговой проверки в отношении контрагента ООО «Титан» установлено, что  ООО «Титан» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России №1 по Республике Мордовия. Затем ООО «Единая финансово-лизинговая компания» была поставлена на учет в Межрайонную ИФНС России №1 по г.Магадану. Основным видом деятельности являлась оптовая торговля зерном. Основные, транспортные средства и имущество не зарегистрированы, численность работников составляла 2 человека. С сентября 2007 года налоговые декларации по НДС представлялись с «нулевыми» показателями, с января 2007 года по август 2007 года суммы налога к уплате в бюджет незначительные.

Учредителем и руководителем общества являлся Бахтеев Фарит Сагирович, проживающий по адресу: г.Самара, ул.Маяковского, 86-37, в результате проверки установлено, что квартира №37 в доме по ул. Маяковского , 86, где прописан Бахтеев Ф.С, отсутствует.

В Межрайонную ИФНС России №1 по г.Магадану было направлено сопроводительное письмо от 26.02.2009 №11-27/01979 о предоставлении копии заявления о государственной регистрации ООО «Единая финансово-лизинговая компания», копий уставных и учредительных документов. Получен ответ от 11.03.2009 №06-23/6913, что согласно решению участника ООО «Титан» Катков Денис Юрьевич утвердил договор о слиянии ООО «Титан» и еще 10 организаций в порядке правопреемства ООО «Единая финансово-лизинговая компания».

ИФНС России по Советскому району г.Самары сделан запрос от 16.03.2009 №11-27/03038 в ОАО Банк «Приоритет» о предоставлении выписки по операциям на расчетном счете ООО «Титан».

Из анализа операций по расчетному счету установлено, что у ООО «Титан» имелись взаимоотношения с ЗАО «Аликор-Трейд», ООО «Результат», ООО «Раздолье», которые в свою очередь являлись поставщиками зерна для ООО «Поволжской агротехнической компании».

Расчеты за приобретенное зерно между ООО «Поволжская агротехническая компания» и ООО «Титан» производились путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО «Титан» в сумме 16600000 руб.

ООО «Титан» являлось поставщиком товара по следующим товарным накладным, в составе расходов, в том числе по месяцам:

Май 2007 г.

-№ 63 от 18.05.2007 на сумму 1435168,00 руб. (НДС 143516,80 руб.)

-№ 56 от 08.05.2007 на сумму 1548125,09 руб. (НДС 154812,51 руб.)

-№ 57 от 10.05.2007 на сумму 1525921,45 руб. (НДС 152592,15 руб.)

-№ 73 от 24.05.2007 на сумму 1529611,64 руб. (НДС 152961,16 руб.)

-№ 64 от 21.05.2007 на сумму 1425473,45 руб. (НДС 142547,35 руб.)

-№ 58 от 11.05.2007 на сумму 1534865,45 руб. (НДС 153486,55 руб.)

-№ 76 от 29.05.2007 на сумму 1538653,82 руб. (НДС 153865,38 руб.)

-№ 75 от 28.05.2007 на сумму 1476040,45 руб. (НДС 147604,05 руб.)

-№ 79 от 31.05.2007 на сумму 1558633,73 руб. (НДС 155863,37 руб.)

-№ 74 от 25.05.2007 на сумму 1518416,00 руб. (НДС 151841,60 руб.)

ООО «Титан» являлось поставщиком товара по следующим счетам-фактурам, отраженным в книгах покупок, в том числе по месяцам:

Май 2007 г.

-№ 63 от 18.05.2007 на сумму 1435168,00 руб. (НДС 143516,80 руб.)

-№ 56 от 08.05.2007 на сумму 1548125,09 руб. (НДС 154812,51 руб.)

-№ 57 от 10.05.2007 на сумму 1525921,45 руб. (НДС 152592,15 руб.)

-№ 73 от 24.05.2007 на сумму 1529611,64 руб. (НДС 152961,16 руб.)

-№ 64 от 21.05.2007 на сумму 1425473,45 руб. (НДС 142547,35 руб.)

-№ 58 от 11.05.2007 на сумму 1534865,45 руб. (НДС 153486,55 руб.)

-№ 76 от 29.05.2007 на сумму 1538653,82 руб. (НДС 153865,38 руб.)

-№ 75 от 28.05.2007 на сумму 1476040,45 руб. (НДС 147604,05 руб.)

-№ 79 от 31.05.2007 на сумму 1558633,73 руб. (НДС 155863,37 руб.)

-№ 74 от 25.05.2007 на сумму 1518416,00 руб. (НДС 151841,60 руб.)

Итого в мае 2007 года ООО «Поволжская агротехническая компания» принято к учету товаров и оплачено ООО «Титан» на сумму 14940000 руб. Данная сумма включена в расходы в 2007 году.

ООО «Поволжская агротехническая компания» принято к учету товаров и оплачено ООО «Титан» на сумму 16600000 руб. (НДС 1660000 руб.). Данная сумма включена в книги покупок в мае 2007 года и в налоговые вычеты в декларации по НДС.

В ходе проверки, для подтверждения закупки зерна у ООО «Бриз», ООО «Титан», ООО «Результат» и хранения его данными контрагентами до момента реализации в адрес ООО «Поволжская агротехническая компания», налоговым органом сделаны запросы на все элеваторы, перечисленные при опросе Кечкина А.Ю., являющегося директором ООО «Поволжская агротехническая компания» (Протокол допроса свидетеля от 25.02.2009 №11-29/72), на вопросы в отношении купли-продажи зерна были получены ответы, что покупка зерна, минуя элеваторы и без завоза в них, не осуществлялась, зерно хранилось только на следующих элеваторах: ОАО «Подбельский элеватор», ОАО «Элеватор» г.Будденовска, «Похвистневский элеватор», ОАО «Стародубский элеватор», ОАО «Элеватор Курсавский», ОАО «Кумской элеватор», СПК «Прасковея»).

Суд апелляционной инстанции считает, что налоговый орган сделал ошибочный вывод, что зерно, полученное ООО «Поволжская агротехническая компания» от ООО «Бриз», ООО «Титан», ООО «Результат», должно в обязательном порядке храниться поставщиками на только перечисленных элеваторах.

Налоговый орган указывает, что из полученных ответов от элеваторов следует, что ООО «Бриз» и ООО «Результат» договоры на хранение зерна с элеваторами не заключали.

Суд апелляционной инстанции считает, что налоговым органом не опровергнут довод Общества, что поставляемое поставщиками зерно хранилось не на элеваторе, а в ином приспособленном для хранения месте.

В ходе встречных проверок налоговым органом не проверялся вопрос, где поставщики хранили зерно, реализуемое Обществу.

Из договоров заключенных с поставщиками следует, что поставка зерна осуществляется транспортом поставщика на элеватор, указанный в договоре.

Следовательно, на Общество возложена обязанность по обеспечению хранения поставляемого товара на элеваторах, поэтому Общество заключало договора хранения зерна с элеваторами.

Как видно из договоров заключенных Обществом с ООО «Результат» и ООО «Титан», поставка зерна будет осуществлена на ОАО «Подбельский элеватор».

Налоговый орган указал, что из полученного ответа от элеватора следует, что в 2007 году ОАО «Подбельский элеватор» с ООО «Результат» никакой деятельности не осуществлял. ООО «Титан» гречиху в количестве 2412,791 т не хранил.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводом Общества, что налоговым органом не учтено, что 30.04.2007 между ООО «Поволжская агротехническая компания» и  ОАО «Подбельский элеватор» заключен договор №15 аренды сооружения. Данный факт подтверждается договором, актом приема-передачи от 02.05.2007, актом приема-передачи от 31.05.2007, счетом - фактурой от 31.15.2007 №63.

Не дана оценка судом первой инстанцией и не исследован письменный ответ ОАО «Подбельский элеватор» о подтверждении факта заключения договора аренды складской емкости для хранения зерна, что подтверждается письмом