Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2014 по делу n А72-10991/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на рынок услуг по отгрузке зерна интервенционного фонда новых хозяйствующих субъектов невозможен, так как данная услуга оказывается только элеваторами, осуществляющим хранение данного зерна.

Таким образом, один хозяйствующий субъект - ОАО «Димитровградкрупозавод» -оказывает решающее воздействие на сферу обращения товара на исследуемом рынке и занимает доминирующее положение с долей, равной 100 %.

ОАО «Димитровградкрупозавод» занимает доминирующее положение на рынке услуг элеватора по отгрузке зерна интервенционного фонда покупателям, которые приобрели зерно, находящееся на данном элеваторе, определенных границами элеватора ОАО «Димитровградкрупозавод».

ООО «Мукомол Плюс» 06 марта 2013 года направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» письмо об отпуске в период с 11 марта 2013 года по 22 марта 2013 года пшеницы согласно договору купли-продажи от 20 февраля 2013 года №1703 и договору хранения от 27 февраля 2013 года №001/36-02.2013. Письмо получено ОАО «Димитровградкрупозавод» 06 марта 2013 года.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 11 марта 2013 года (согласно отчету о прохождении факса) указало, что не может произвести отгрузку по производственным причинам.

ООО «Мукомол Плюс» 14 марта 2013 года указало, что приложение №1 к договору хранения от 27 февраля 2013 года №001/36-0.2013 заключено с протоколом разногласий.

Не согласны с ценой отгрузки зерна. Указанное письмо получено ОАО «Димитровградкрупозавод», однако ответа на указанное письмо не поступало.

ООО «Мукомол Плюс» 18 марта 2013 года (исх. №13) направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» письмо с просьбой представить график отгрузки зерна и ответа на письмо от 14 марта 2013 года. Письмо получено ОАО «Димитровградкрупозавод» 22 марта 2013 года, но ответа от ОАО «Димитровградкрупозавод» не поступило.

ООО «Мукомол Плюс» 21 марта 2013 года (исх. №14) обратилось в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» с просьбой выставить счет на отгрузку. Указанное письмо было получено ОАО «Димитровградкрупозавод» факсимильным сообщением, но оставлено без ответа.

ООО «Мукомол Плюс» 27 марта 2013 года (исх. №17) направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» требование по отпуску зерна по цене 250 руб./т.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 28 марта 2013 года (исх. №66) в ответ на письмо ООО «Мукомол Плюс» от 27 марта 2013 года №17 указало, что письмо находится на рассмотрении.

ООО «Мукомол Плюс» 18 апреля 2013 года (исх. №24) направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» письмо с просьбой ответить на письмо от 27 марта 2013 года (исх. №17).

ООО «Мукомол Плюс» 25 апреля 2013 года (исх. №29) направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» график отпуска зерна с 14 мая 2013 года по 16 мая 2013 года.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 30 апреля 2013 года (исх. №91) в ответ на письмо ООО «Мукомол Плюс» от 25 апреля 2013 года (исх. №29) указало, что имеется возможность произвести отгрузку зерна в период 27-31 мая 2013 года.

ООО «Мукомол Плюс» 13 мая 2013 года направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» письмо о согласовании графика отгрузок зерна в период 27-31 мая 2013 года.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 27 мая 2013 года (исх. №102) в ответ на письмо ООО «Мукомол Плюс» от 13 мая 2013 года №31 указало, что имеет техническую возможность отгрузить зерно в период с 29 мая 2013 года по 31 мая 2013 года.

ООО «Мукомол Плюс» 29 мая 2013 года (исх. №37) в письме просит произвести отгрузку зерна в период с 27 мая 2013 года по 31 мая 2013 года.

Согласно представленным документам в период с 29 мая 2013 года по 31 мая 2013 года отгружено 45,360 тонн пшеницы.

ООО «Мукомол Плюс» 04 июня 2013 года (исх. №38) в письме просит сообщить график отгрузки зерна пшеницы 3 класса в количестве 89640 кг.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 05 июня 2013 года (исх. №124) в ответ на письмо ООО «Мукомол Плюс» от 29 мая 2013 года (исх. №37) просило представить на согласование графика отгрузки зерна.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 05 июня 2013 года (исх. №125) в ответ на письмо ООО «Мукомол Плюс» от 04 июня 2013 года №38 указало, что отгрузка будет производиться после проведения ежегодно планируемых работ по газации складов после 30 июня 2013 года.

ООО «Мукомол Плюс» 10 июня 2013 года (исх. №39) направило в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» письмо о согласовании графика отгрузок зерна в период с 02 июля 2013 по 03 июля 2013 года.

Постановлением Правительства РФ от 03.08.2001 №580 утверждены Правила осуществления государственных закупочных и товарных интервенций для регулирования рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия (далее – Правила № 580).

Государственные товарные интервенции осуществляются в случае недостатка на рынке сельскохозяйственной продукции и повышения рыночных цен сверх уровня, установленного для проведения товарных интервенций. Организация государственных закупочных и товарных интервенций осуществляется Министерством сельского хозяйства Российской Федерации.

Проведение государственных закупочных и товарных интервенций, размещение запасов интервенционного фонда и организация их количественной и качественной сохранности осуществляются государственным агентом, отобранным на конкурсной основе Министерством сельского хозяйства Российской Федерации (далее - агент).

ОАО «Объединенная зерновая компания» является государственным агентом при проведении закупочных и товарных интервенций на рынке зерна.

Согласно п. 8 Правил № 580 сельскохозяйственная продукция, закупленная для интервенционного фонда, размещается на хранение в отобранных на конкурсной основе Министерством сельского хозяйства Российской Федерации организациях на основании договоров, заключенных с ними агентом.

Во исполнение п. 8 Правил № 580 ОАО «Димитровградкрупозавод» осуществляет хранение зерна интервенционного фонда на основании договоров хранения запасов интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия от 30 декабря 2011 года №632/14, от 27 декабря 2012 года №573/14, заключенного с ОАО «Объединенная зерновая компания».

ООО «Мукомол Плюс» на биржевых торгах приобрело зерно интервенционного фонда, заключен договор купли-продажи от 20 февраля 2013 года №1703 с ОАО «Объединенная зерновая компания». Указанный договор является типовым и составлен в соответствии с Правилами биржевых торгов при проведении государственных товарных интервенций для регулирования рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, утвержденными ЗАО «Национальная товарная биржа» 21 июля 2010 года.

Согласно п. 3.5 указанного договора при реализации зерна интервенционного фонда объем реализованного зерна списывается с лицевого счета ОАО «Объединенная зерновая компания» и переписывается на лицевой счет нового собственника после подписания трехстороннего акта сдачи-приемки зерна.

Акт сдачи-приемки зерна - мягкой продовольственной пшеницы 3-го класса в количестве 135 тонн подписан 06 марта 2013 года с участием представителей ОАО «Объединенная зерновая компания», ОАО «Димитровградкрупозавод», ООО «Мукомол Плюс».

Для нового собственника зерна интервенционного фонда обязательным условием является заключение договора на хранение купленного зерна с элеватором, на котором хранится зерно интервенционного фонда.

Между ООО «Мукомол Плюс» и ОАО «Димитровградкрупозавод» 27 февраля 2013 года заключен договор хранения от 27 февраля 2013 года №001/36-02.2013. К нему составлен протокол разногласий от 27 февраля 2013 года, протокол согласования разногласий от 07 марта 2013 года по согласованию п.4.4, п.4.5 договора.

ОАО «Димитровградкрупозавод» 21 июня 2013 года (исх. №140) указало, что в связи с проведением аэрозольной влажной обработки и ППР складов ОАО «Димитровградкрупозавод» отгрузка будет произведена не ранее 05 июля 2013 года.

ООО «Мукомол Плюс» 26 июня 2013 года (исх. №44) в письме просит согласовать график отгрузки зерна в период с 08 июля 2013 года по 09 июля 2013 года.

Учитывая направление ООО «Мукомол Плюс» писем в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод», отсутствие ответов на них, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что ОАО «Димитровградкрупозавод» затягивает сроки отгрузки зерна.

Согласно п. 4.1 договора хранения зерна отпуск зерна со склада хранителя (ОАО «Димитровградкрупозавод») производится на основании предварительно направленного ООО «Мукомол Плюс» письменного уведомления для согласования графика отгрузок. Отпуск зерна производится при условии согласования графика отгрузок.

ООО «Мукомол Плюс» неоднократно направляло в адрес ОАО «Димитровградкрупозавод» уведомления для согласования графика отгрузок, но ОАО «Димитровградкрупозавод» уклонялось от ответа.

В письме от 11 марта 2013 года ОАО «Димитровградкрупозавод» ссылалось на невозможность произвести отгрузку по производственным причинам, однако общество не смогло пояснить, какие причины помешали произвести отгрузку.

Согласно товарно-транспортным накладным на перевозку хлебопродуктов автомобильным транспортом №067580, №067597, акту от 31.05.2013 №479, счету-фактуре от 31 мая 2013 года №482, 29 мая 2013 года было отгружено 21 720 тонн пшеницы, 31 мая 2013 года - 23,640 тонн пшеницы. Таким образом, в период с 29 мая 2013 года по 31 мая 2013 года отгружено 45,360 тонн пшеницы.

На хранении на элеваторе ОАО «Димитровградкрупозавод» находится 89,64 тонн пшеницы, принадлежащей ООО «Мукомол Плюс».

Затягивание сроков отгрузки зерна приводит к увеличению сроков хранения зерна на элеваторе, а также несению дополнительных затрат ООО «Мукомол Плюс», связанных с хранением зерна на элеваторе ОАО «Димитровградкрупозавод», и необходимостью ООО «Мукомол Плюс» приобретать зерно у иных поставщиков зерна с целью обеспечения процесса производства муки.

При этом, по согласованным условиям, в течение 2-х месяцев после продажи зерна расценки на хранение зерна для новых собственников сохраняются в размере 66,5 руб/ тонну в месяц. По истечении 2-х месяцев хранения расценки на хранение устанавливаются по согласованию сторон. Стоимость услуг хранения зерна для ООО «Мукомол Плюс» повысилась с 06 мая 2013 года. Согласно счету на оплату от 31 мая 2013 года №381 стоимость хранения пшеницы 3 класса составила 110 руб./тонна.

С учетом вышеизложенного суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что ОАО «Димитровградкрупозавод», злоупотребляя правом, уклоняется от отгрузки зерна и получает при этом дополнительный доход, что является нарушением пункта 4 части 1 статьи 10 Федерального закона №135-ФЗ.

При таких обстоятельствах дела 1 пункт решения УФАС России по Ульяновской области от 19 июля 2013 года по делу №9795/04-2013 соответствует законодательству.

УФАС России по Ульяновской 25 сентября 2013 года области вынесло в отношении ОАО «Димитровградкрупозавод» постановление №195 о назначении административного наказания по части 1 статьи 14.31 КоАП РФ в виде штрафа в размере 562500 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если такие действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц и при этом результатом таких действий не является и не может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.

Наличие состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.31 КоАП РФ, в действиях ОАО «Димитровградкрупозавод» подтверждается материалами дела.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, предусмотренного КоАП РФ, в ходе производства по данному делу об административном правонарушении не установлено. О дате составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении общество было уведомлено.

Согласно части 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитывается характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. В данном случае при назначении административного наказания УФАС России по Ульяновской области учтены смягчающие обстоятельства.

За совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 либо статьей 14.31.1, 14.31.2, 14.32 или 14.33 настоящего Кодекса, при отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и половины разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, смягчающих административную ответственность, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит уменьшению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит увеличению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения.

В соответствии с санкцией, предусмотренной частью 1 статьи 14.31 КоАП РФ на момент вынесения постановления, административный штраф при отсутствии обстоятельств, отягчающих и смягчающих административную ответственность составит:

300 000 руб. + У2 (1 000 000 руб. - 300 000 руб.) = 650 000 руб.

В качестве смягчающего обстоятельства уполномоченным УФАС по Ульяновской области учтен факт исполнения предписания антимонопольного органа до вынесения постановления по настоящему делу.

Соответственно, размер штрафа при учете данных обстоятельств составил: 650 000- 1/8 (1 000 000 руб. - 300 000 руб.) = 1/8*87500 = 562 500 руб.

Иных смягчающих наказание обстоятельств не выявлено.

При назначении административного наказания УФАС