Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 по делу n А65-25638/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

04 апреля 2014 года                                                                            Дело № А65-25638/2013

г.Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 апреля 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Драгоценновой И.С., Поповой Е.Г., при ведении протокола судебного заседания Ивановой А.И., с участием:

от ООО "Газпром трансгаз Казань" – представителей Закирова М.А. (доверенность от 21 марта 2014 года), Муратовой Е.А. (доверенность от 17 марта 2014 года),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан – представителя Шайдуллова Д.Н. (доверенность от 09 января 2014 года),

от третьих лиц: ЗАО «БАРС Групп» - представитель не явился, извещено,

ООО «РАСТР» - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании 31 марта 2014 года апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 января 2014 года по делу №А65-25638/2013 (судья Кириллов А.Е.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром трансгаз Казань" (ИНН 1600000036, ОГРН 1021603624921), г.Казань, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань, третьи лица:  ЗАО «БАРС Групп», г.Казань, ООО «РАСТР» , г.Казань,

о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан от 10.10.2013 и предписания от 10.10.2013 по жалобе №Т04-172/2013,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Казань» (далее – заявитель, общество, ООО «Газпром трансгаз Казань») обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее – УФАС России по Республике Татарстан, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 10.10.2013 и предписания от 10.10.2013 по жалобе №Т04-172/2013.

К участию в деле привлечены в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ЗАО «БАРС Групп», ООО «РАСТР».

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 января 2014 года  заявление ООО «Газпром трансгаз Казань» удовлетворено. Оспариваемые решение и предписание признаны незаконными и не соответствующими требованиям Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции). На  УФАС России по Республике Татарстан возложена обязанность устранить прав и законных интересов заявителя.

В апелляционной жалобе антимонопольный орган просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований, ссылаясь на законность оспариваемых решения и предписания УФАС России по Республике Татарстан.

В отзыве на апелляционную жалобу  общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель УФАС России по Республике Татарстан поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления общества.

Представитель ООО «Газпром трансгаз Казань» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО «Газпром трансгаз Казань» 06 августа 2013 года на официальном сайте было опубликовано извещение о проведении открытого запроса предложений на предмет: «Право заключения договора на оказание услуг по развитию ИУС ГИС «Газовые сети» (идентификационный номер извещения №31300467321), согласно которому: дата и время окончания подачи заявок 21 августа 2013 года 10-00. Дата и время рассмотрения заявок 28 августа 2013 года 14-00. Дата и время подведения итогов 04 сентября 2013 года 16-00.

Заказчиком - ООО «Газпром трансгаз Казань» - 03 октября 2013 года на официальном сайте повторно опубликовано извещение о проведении открытого запроса предложений с внесенными изменениями в части даты и времени подведения итогов, на предмет: «Право заключения договора на оказание услуг по развитию ИУС ГИС «Газовые сети» (идентификационный номер извещения №31300467321), согласно которому: дата и время окончания подачи заявок 21 августа 2013 года 10-00. Дата и время рассмотрения заявок 28 августа 2013 года 14-00. Дата и время подведения итогов открытого запроса предложений было продлено до 25 сентября 2013 года 16-00, что противоречит Положению о закупках ООО «Газпром трансгаз Казань» от 29 декабря 2012 года №306. Согласно пункту 9.4.6 данного Положения до истечения срока подачи заявок на участие в запросе предложений заказчик (организатор) может внести изменения в извещение и документацию о запросе предложений. Также противоречит пункту 9.2.10 указанного Положения, в соответствии  с которым извещение о проведении открытого запроса предложений должно содержать сведения о праве заказчика вносить изменения в извещение о проведении запроса предложений и документацию о запросе предложений в любое время до истечения срока подачи заявок на участие в запросе предложений.

Учитывая, что срок для подачи участниками заявок на участие в открытом запросе предложений на предмет: «Право заключения договора на оказание услуг по развитию ИУС ГИС «Газовые сети» (идентификационный номер извещения №31300467321) -21 августа 2013 года 10-00, следовательно, внесение изменений в документацию и в извещение допустимо до указанной даты.

Таким образом, Положением о закупках ООО «Газпром трансгаз Казань» от 29 декабря 2012 года №306 предусмотрена возможность внесения изменений в документацию и извещение открытого запроса предложений в любое время до истечения срока подачи заявок на участие в запросе предложений, в рассматриваемом случае: до 21 августа 2013 года. Внесение изменений в документацию и извещение открытого запроса предложений после истечения указанной даты не допустимо.

На действия ООО «Газпром трансгаз Казань» была подана жалоба ЗАО «Барс Групп», по результатам рассмотрения которой антимонопольный орган пришел к выводу о том, что пункт 9.5.1 Положения о закупках ООО «Газпром трансгаз Казань» от 29 декабря 2012 года №306 содержит требования, которые могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. В частности, положение о том, что заказчик, организатор вправе отказаться от проведения запроса предложений, а также завершить процедуру запроса предложений без заключения договора по его результатам в любое время, при этом заказчик, организатор не возмещает участнику запроса предложений расходы, понесенные им в связи с участием в процедурах запроса предложений.

Решением комиссии УФАС России по Республике Татарстан от 10 октября 2013 №Т04-172/2013 жалоба ЗАО «Барс груп» на действия заказчика - ООО «Газпром трансгаз Казань» - при проведении открытого запроса предложений на предмет: « Право заключения договора на оказание услуг по развитию ИУС ГИС «Газовые сети» (идентификационный номер извещения №31300467321) признана обоснованной; заказчик ООО «Газпром трансгаз Казань» - нарушившим требования пункта 9.4.6. раздела 9.4 Положения о закупках товаров, работ, услуг ООО «Газпром трансгаз Казань», пункта 3 части 1 статьи 17 Федерального закона № 135-ФЗ. Заказчику ООО «Газпром трансгаз Казань» выдано предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о закупках, законодательства о защите конкуренции.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ услуг регулируются Федеральным законом № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).

В соответствии с ч. 10 ст. 3 Закона о закупках приказом ФАС России от 18 января 2013 года № 17/13 утверждён Порядок рассмотрения жалоб на действие (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг (далее - Порядок).

Порядок указывает на две процедуры рассмотрения дел о нарушении юридическими лицами Закона о закупках: жалобы на действия (бездействие) заказчика при закупках, осуществляемых путём проведения торгов или запроса котировок, рассматриваются антимонопольным органом в порядке, установленном ст. 18.1 Закона о защите конкуренции (п. 1 Порядка); жалобы на действия (бездействие) заказчика при закупках, осуществляемых иным способом, за исключением проведения торгов или запроса котировок, рассматриваются в соответствии с Порядком (п. 2 Порядка).

Такая процедура рассмотрения жалоб на действия заказчика является особой и специальной по отношению к рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Как видно из оспариваемого решения антимонопольного органа, предметом рассмотрения УФАС России по Республике Татарстан являлась закупка на «право заключения договора на оказание услуг по развитию ИУС ГИС «Газовые сети» (идентификационный номер извещения 31300467321), проводимая в форме открытого запроса предложений.

Таким образом, данная закупка не проводилась в форме торгов или запроса котировок. Следовательно, правомерность закупки, осуществлённой ООО «Газпром трансгаз Казань» в форме запроса предложений, могла проверяться антимонопольным органом в соответствии с положениями Порядка (п. 2 Порядка).

В свою очередь и Закон о закупках, и Порядок предусматривают исчерпывающий перечень оснований, по которым антимонопольный орган может проверить правомерность той или иной закупки.

Так, согласно ч. 10 ст. 3 Закона о закупках участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях: 1) неразмещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (далее - официальный сайт) положения о закупке, изменений, вносимых в указанное положение, информации о закупке, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению на таком официальном сайте, или нарушения сроков такого размещения; 2) предъявления к участникам закупки требования о представлении документов, не предусмотренных документацией о закупке; 3) осуществления заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного на официальном сайте положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Аналогичные положения закреплены в п. 3 Порядка. Данный перечень является исчерпывающим. Рассмотрение антимонопольным органом иных потенциальных нарушений Закона о закупках в данной норме не предусмотрено. В то же время законодатель в ч.9 ст. 3 Закона о закупках не ограничил возможности для судебного обжалования действий заказчика закупки по любым нарушениям, в том числе, не предусмотренным в ч. 10 ст. 3 Закона о закупках.

Таким образом, полномочия антимонопольного органа в сфере государственного контроля за закупками, осуществляемыми юридическими лицами в соответствии с Законом о закупках, строго ограничены положениями ч. 10 ст. 3 Закона о закупках.

Вместе с тем, как видно из оспариваемого решения, антимонопольный орган рассмотрел жалобу по иным, не предусмотренным федеральным законом основаниям, чем вышел за пределы своей компетенции.

Кроме того, в мотивировочной части решения антимонопольный орган ссылается на положения Закона о закупках, однако резолютивная часть решения не содержит вывода о том, какую именно норму Закона о закупках нарушил заявитель. Ни Закон о закупках, ни Порядок, ни какие-либо иные нормативные правовые акты не предоставляют антимонопольному органу право устанавливать в действиях юридического лица нарушение принятого им же Положения о закупках товаров, работ, услуг.

По указанным основаниям оспариваемое решение антимонопольного органа суд первой инстанции признал недействительным.

В оспариваемом решении антимонопольный орган указал на наличие в действиях ООО «Газпром трансгаз Казань» признаков нарушения ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции. Согласно данной норме при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок) запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе: координация организаторами торгов, запроса котировок или заказчиками деятельности его участников; создание участнику торгов, запроса котировок или нескольким участникам торгов, запроса котировок преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом; нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок; участие организаторов торгов, запроса котировок или заказчиков и (или) работников организаторов торгов, запроса котировок или работников заказчиков в торгах, запросе котировок.

Согласно п. 4 ст. 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

В соответствии со ст. 2 и ч. 3 ст. 3 Закона о закупках для осуществления закупок на основании данного закона заказчику необходимо утвердить положение о закупке, в котором могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. Таким иным способом закупки согласно Положению о закупках товаров, работ, услуг ООО «Газпром трансгаз Казань» (далее - Положение о закупках) является, например, открытый запрос предложений.

Открытый запрос предложений ни в силу прямого указания Положения о закупках, ни в силу своей сути не является ни торгами (аукцион, конкурс),