Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2014 по делу n А65-18938/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

указанные обязанности по закону возложены на истца, является верным.

Пункт 4.3.21 договора изложен Арбитражным судом  Республики Татарстан в   редакции теплоснабжающей организации: «Перед началом подачи энергетических ресурсов во внутридомовые инженерные системы объектов энергоснабжения, за свой счет производить заполнение теп­лоносителем внутридомовых инженерных систем объектов энергоснабжения».

Истец просит исключить  указанный пункт из текста договора.

Пунктом 1 статьи 424 ГК РФ предусмотрено, что исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяют­ся цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными ор­ганами.

В соответствии с ч.2 ст.30 и ст.8 Федерального закона РФ «О теплоснабжении» №190-ФЗ от 27.07.2010, с 01.01.2011 цена на теплоноситель подлежит государственному регу­лированию.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 7 Закона о теплоснабжении, к компетенции органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственно­го регулирования цен (тарифов) в Республике Татарстан - Государственному комитету Рес­публики Татарстан по тарифам, отнесены полномочия по установлению тарифов на теплоно­ситель, поставляемый теплоснабжающими организациями потребителям, другим теплоснаб­жающим организациям.

Тарифы на теплоноситель потребителям, ОАО «Таттеплосбыт», другим теплоснабжаю­щим организациям устанавливаются Постановлением Государственного комитета РТ по та­рифам, органами исполнительной власти.

Согласно п. 60 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее - Методические указания), расчет тарифов на тепловую энергию для потребителей основывается на полном возврате теплоносителей в тепловую сеть и (или) на источник тепла.

В информационном письме Федеральной службы по тарифам от 31.08.2007 N СН-5083/12 «Об организации расчетов за химочищенную воду» разъяснено, что на основании п. 60 Методических указаний расчет тарифов на тепловую энергию для потребителей основы­вается на полном возврате теплоносителей в тепловую сеть и (или) на источник тепла. По­требители, допускающие в процессе потребления тепловой энергии невозврат конденсата, потери воды в закрытых системах теплоснабжения и сверхнормативный слив воды на горя­чее водоснабжение, оплачивают дополнительное количество химочищенной воды в объеме этих потерь.

В пункте 1.1.5 Методики определения нормативных значений показателей функцио­нирования водяных тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя Российской Федерации от 01.10.2001 N 225, содержится определение по­нятия «подпиточная вода», под которой понимается специально подготовленная вода, пода­ваемая в тепловую сеть для восполнения потерь теплоносителя.

Пунктом 2.2.2 Приложения № 8 договора, заключенного между сторонами предусмот­рено, что подпиточная (химочищенная вода) используется для восполнения потерь воды во внутридомовых сетях, связанных с потерями воды (в объеме нормативной утечки). Объемы указываются в Приложении №1 к договору.

Таким образом,  истец, допускающий невозврат (утечку) теплоносителя, обязан его оплатить.

Пункт 6.2 договора принят в редакции ответчика:: «Количество (объем) энергетических ресурсов, поставленных в объекты энергоснабжения, оборудованные коллективными (общедомовыми) приборами учета, определяется на основании показаний этих приборов учета за расчетный период (расчетный месяц) в соответствии с Приложением  №8,   №8.1.   к   настоящему   договору,   за   вычетом   количества поставленных энергетических ресурсов потребителям в нежилых помещениях по договорам, заключенным ими непосредственно с Энергоснабжающей организацией».

Редакция истца идентична с редакцией  ответчика за исключением в начале пункта фразы «и качества».

Как  отмечено ранее, качество коммунальной услуги определяется температурой и давлением внутри помещения (квартиры). Порядок определения качества (не качества) поставляемой коммунальной услуги определён законодателем в п. 104-113 Правил представления коммунальных услуг, а именно путем составления акта, следовательно, определение качества коммунальной услуги по общедомовым приборам учета установленным в подвале дома не фиксирующем температуру внутри квартир, противоречит нормам действующего законодательства.

Пункт 6.7 договора принят в редакции  истца изложен следующим образом: «При установке приборов учета энергетических ресурсов не на границе раздела балансовой принадлежности сетей, количество учтенных энергетических ресурсов увеличивается на величину их потерь в сети от места установки приборов учета до границы раздела балансовой принадлежности сетей Абонента, в случае если Исполнитель имел возможность установить прибор учета энергетических ресурсов на границе раздела балансовой принадлежности».

В редакции ответчика, принятой судом первой инстанции, отсутствует последняя фраза: «в случае если Исполнитель имел возможность установить прибор учета энергетических ресурсов на границе раздела балансовой принадлежности».

Таким образом, истец не возражает от оплаты потерь до прибора учета, но только при условии, что он имел возможность установить прибор учета на границе балансовой принадлежности.

Между тем, обязанность оплачивать потери от стены дома до прибора учета не могут быть связаны с наличием технической возможности установки прибора на границе балансовой принадлежности.

Оплата потерь на внутридомовых сетях является обязанностью исполнителя ком­мунальных услуг. При этом, если потери учтены показаниями приборов учёта – оплата производится по их показаниям, если не учтены - исходя из норматива утечки.

Пункт 6.8 договора принят судом первой инстанции в редакции теплоснабжающей организации: «При превышении Абонентом среднесуточной температуры обрат­ной сетевой воды более чем на 5% от установленной в Приложении №9 в течение 2 суток подряд, Абонент оплачивает стоимость потребленных энергетических ресурсов, рассчитан­ную по температурному перепаду, предусмотренному в Приложении № 9».

Редакция истца: При превышении Абонентом среднесуточной температуры обратной сетевой воды более чем на 5% от установленной в Приложении №9 в течение 2 суток подряд, при отсутствии показаний общедомовых (коллективных) приборов учета за отчетный месяц, Абонент оплачивает стоимость потребленных энергетических ресурсов, рассчитанную по температурному перепаду, предусмотренному в Приложении № 9.

В соответствии с п.6.2.59 Приказа Минэнерго РФ от 24.03.2003 № 115 «Об утверждении Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок» отклонение фактической среднесуточной температуры обратной воды из тепловой сети может превышать заданную графиком не более чем на +5%. Понижение фактической температуры обратной воды по сравнению с графиком не лимитируется.

Спорный пункт 6.8. договора обоснованно принят судом в редакции ответчика, поскольку ответственность за несоблюдение режима теплопотребления не может быть связана с наличием либо отсутствием приборов учета.

Пункт 6.9 договора принят судом в редакции ответчика:  «По окончании месяца, на основании имеющихся данных Энергоснабжающая организация определяет количество фактически потребленных Абонентом энергетических ресурсов в истекшем месяце в порядке, согласованном сторонами в Приложении №8, №8.1. к настоящему договору, и формирует акт приёма-передачи энергетических ресурсов».

Редакция  истца идентична с редакцией  ответчика за исключением указания на качество.

Пункт регулирует отношения по определению количества потребленных коммунальных услуг.

В отношении качества в соответствии с п.20 Правил, утв. Постановлением Прави­тельства РФ от 14.02.2012 №124, при установлении в договоре ресурсоснабжения показате­лей качества коммунального ресурса учитывается, что его объем и качество должны позво­лять исполнителю обеспечить предоставление коммунальной услуги потребителям в соот­ветствии с требованиями, предусмотренными Правилами предоставления коммунальных ус­луг, и соответствовать условиям подключения (техническим условиям присоединения) мно­гоквартирных домов, общих сетей инженерно-технического обеспечения, которыми объеди­нены жилые дома, к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения. Усло­вие о качестве согласовано сторонами в п.3.2., 4.1.1. настоящего договора. Качество, по со­глашению сторон на основании указанных пунктов договора, а также требований Приложе­ния №1 Правил представления коммунальных услуг, определяется сторонами, согласно ука­занных характеристик.

Пунктами 104-113 Правил представления коммунальных услуг предусмотрен порядок определения качества (не качества) коммунальной услуги, а именно путем составлении акта по утвержденной форме и по утвержденной процедуре, одним из пунктов акта является ус­тановления виновного лица. При этом, согласно указанным пунктам, лицом в чьи обязанности входит инициирования создания комиссии для составления акта о поставке услуги ненадле­жащего качества является исполнитель коммунальных услуг.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что требование истца включить в пункт  указание на определение качества, не соответствует требованиям закона, и направлено на возложение на ОАО «Генерирующая компания» дополнительных обязанностей, при этом указанные обязанности по закону возложены на истца.

Пункт 7.4 договора принят судом в редакции ответчика: «Абонент обязан оплатить Энергоснабжающей организации стои­мость объема теплоносителя при его утечке по тарифу, установленному в законодательном порядке».

Редакция истца: Абонент обязан оплатить Энергоснабжающей организации стоимость объема теплоносителя при его фактической утечке по тарифу, установленному уполномо­ченным на то органом. При этом фактической утечкой теплоносителя признается отток теп­лоносителя (без возврата в централизованные сети инженерно-технического обеспечения), из внутридомовых инженерных сетей, в результате нарушения их целостности и зафиксирован­ный соответствующим комиссионным актом.

Энергоснабжающая организация имеет право в любое время инициировать комиссион­ную проверку на предмет обнаружения и фиксации (актирования) фактической утечки теп­лоносителя из внутридомовых инженерных сетей. Факт утечки считается доказанным без составления соответствующего акта при расходе теплоносителя, определенного по показани­ям общедомовых (коллективных) приборов учета, значение которых (суммарно на подаю­щем и обратном трубопроводах) превышает установленную паспортную погрешность. Або­нент при этом оплачивает массу теплоносителя, превышающую суммарное значение по­грешности показаний приборов на подающем и обратном трубопроводах.

При отсутствии фактической утечки теплоносителя и при этом фиксации общедомовы­ми (коллективными) приборами учета (суммарно на подающем и обратном трубопроводах) положительных либо отрицательных значений расхода теплоносителя в пределах установ­ленной паспортной погрешности, данные значения в объем потребленных энергетических ресурсов не включаются».

Принимая спорный пункт в редакции ответчика, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не преду­смотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Аналогичное требование предусмотрено и в ст.157 ЖК РФ.

Поскольку при наличии в доме прибора учета, он фиксирует количества теплоносителя вошедшего в жилой дом и количество теплоносителя вышедшего из жилого дома, то при­бором учета можно установить объем утечки, т.е. разницу между объемом теплоносителя, вошедшим и вышедшим из сети дома. Следовательно, стороны обязаны руководствовать­ся данными прибора учета при фиксации их утечки. В таком случае составление акта утечки не является обязательным, не основано на требованиях закона, а также направлено на нару­шение баланса интересов сторон договора.

В соответствии с п.3.2.1. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтоп­энерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936 объем утечки при наличии прибора учета определяется как разность между массой сетевой воды по показанию водосчетчика, установленного на по­дающем трубопроводе, и суммой масс сетевой воды по показаниям водосчетчиков, установ­ленных соответственно на обратном трубопроводе и трубопроводе горячего водоснабжения.

Таким образом, способ расчета утечки теплоносителя, примененный ОАО «Генери­рующая компания», соответствует пункту 3.2.1 Правил, которым не предусмотрено умень­шение объема утечки на размер допустимой погрешности приборов учета.    Погрешность прибора учета является его технической характеристикой.

Предполагается, что показатели измеряемых прибором учета величин могут отклоняться от действительных размеров на размер допустимой погрешности как в большую, так и в меньшую сторону. Истец не обос­новал правомерность использования размера такой погрешности для определения объема принятой абонентом тепловой энергии, причем именно в сторону уменьшения.

Вопрос применения погрешности ранее неоднократно рассматривался судами о чем свидетельствует Определение Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08.07.2008 г. № 8051/08, Постановление Федерального Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.05.2009 г. по делу № А53-15607/2008-С2-41, Постановление Феде­рального Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.12.2011 г. по делу № А53-4406/2011.

Пункт 8.3. договора.

Редакция истца: «Оплата по настоящему договору производится Исполнителем до «30» числа месяца следующего за расчетным, в размере стоимости фактического объема отведен­ного коммунального ресурса, определённого в соответствии с разделом 6 настоящего дого­вора, с учетом требований к периодичности, перечисления денежных средств, установлен­ных в постановлении Правительства РФ от 28.03.2012 №253«О требованиях к осуществле­нию расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг».

Редакция ответчика: «Оплата по настоящему договору производится Абонентом до 15-го числа месяца, следующего за расчетным (в соответствии с пунктом 25 Правил, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания ком­мунальных услуг), в размере 100% стоимости фактического количества поставленных энер­гетических ресурсов, определенных в соответствии с разделом 6 настоящего договора, с уче­том требований к периодичности перечисления денежных средств, установленных в поста­новлении Правительства Российской Федерации от 28 марта 2012 года № 253 «О требованиях к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных