Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2014 по делу n А55-1306/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года № 861, предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил № 861).

В соответствии с пунктом 52 Правил № 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

В силу пункта 136 Основных положений определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Пунктом 189 Основных положений предусмотрено, что сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа.

Таким образом, включение ответчиком в договор условий пунктов 3.1.6 и 3.1.8 соответствует вышеназванным пунктам Основных положений и положениям Правил № 861.

В проекте договора ответчик абзац 3 пункта 7.1 договора предложил в следующей редакции:

«В случае если разногласия, возникшие при заключении договора, не будут урегулированы сторонами в установленный законом срок, а «Покупатель» в этот же срок не передал на рассмотрение суда неурегулированные разногласия, то договор считается заключенным на условиях «Гарантирующего поставщика».

Истец изначально в проколе разногласий предложил исключить полностью весь пункт из договора, но с учетом доводов в иске просит исключить только абзац 3 данного пункта, обосновывая тем, что вопрос о возникших разногласиях может быть решен либо в добровольном порядке, путем соглашения между сторон, либо в судебном порядке. Так, в соответствии с п. 39 Основных положений при несогласии заявителя с условиями, содержащимися в полученном от гарантирующего поставщика проекте договора, он вправе направить гарантирующему поставщику протокол разногласий к проекту договора. Гарантирующий поставщик в течение 10 рабочих дней со дня получения от заявителя указанного протокола разногласий подписывает договор в редакции заявителя либо принимает меры по урегулированию разногласий и подписывает договор в согласованной с заявителем редакции, либо в письменной форме уведомляет заявителя об отказе от внесения предложенных изменений в проект договора с указанием причин такого отказа. При отклонении протокола разногласий либо неполучении заявителем от гарантирующего поставщика извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок заявитель вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение в суд. Кроме того, согласно п. 2 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Суд первой инстанции нашел данный довод истца обоснованным, поскольку действующим законодательством прямо предусмотрено право стороны, в случае возникновения разногласий при заключении договора, передать данные разногласия на рассмотрение в суд. При этом какие-либо сроки для передачи возникших разногласий в суд не установлены. В связи с этим суд посчитал, что данный абзац подлежит исключению из условий договора.

В апелляционной жалобе истец просит исключить абзац 3 пункта 7.1, не указывания никаких обоснований. Кроме того, данный абзац исключен из условий договора судом первой инстанции.

Пункт 5 приложения № 2 к договору в проекте договора изложено в графическом изображении с указанием наименования объектов энергоснабжения диспетчерского наименования присоединения, границ балансовой (имущественной) принадлежности электрических сетей и установки расчетных приборов учета), и соответствует актам разграничения балансовой принадлежности между сетевой организацией и истца, и согласованным сторонами перечнем точек учета с их характеристиками по приложению № 3.1 к договору.

Заявитель жалобы, не соглашаясь с выводами суда первой инстанции, указывает, что в актах разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (АРБПиЭО) № 08/42/41 от 18 декабря 2012 года, № 06/25/01 от 20 марта 2013 года и № б/н от 12 мая 2012 года, четко определены границы балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «Оборонэнерго» и соответствующих вышестоящих сетевых организаций ОАО «МРСК Волги», ЗАО «ССК». Графическое изображение границы балансовой принадлежности электрических сетей, составленное ответчиком, не позволяет установить место нахождения границы балансовой принадлежности. Согласно, АРБП и ЭО № б/н от 12 мая 2012 года граница балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «Оборонэнерго» и ЗАО «ССК» находится: «на контактах присоединения провода опоре № 600/2, отходящая ВЛ 6 кВ от опоры № 600/2, принадлежит Потребителю». В соответствии с АРБП и ЭО № 08/42/41 от 18 декабря 2012 года граница балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «Оборонэнерго» и ОАО «МРСК Волги» устанавливается: «на зажимах шлейфов отпайки КЛ-10 кВ Елх-724 на опоре № 724/5 ВЛ-10кВЕлх-7». Согласно, АРБП и ЭО № 06/25/01 от 20 марта 2013 года граница балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «Оборонэнерго» и ОАО «МРСК Волги» находится: «на кабельных наконечниках отходящего кабеля 10 кВ от ячейки № 4 ЗРУ-10 кВ ПС 35/10 кВ «Новый Буян». На основании изложенного, заявитель считает, что Приложение № 2 к договору «Технические характеристики энергопринимающих устройств и объектов потребителей «Покупателя» пункт 5 «Однолинейная схема электроснабжения» должен быть принят в редакции ОАО «Оборонэнергосбыт».

Рассмотрев данный довод суд апелляционной инстанции не находит противоречий редакции пункта 5 Приложения № 2 договора пункту 2 Правил № 861.

Редакция ответчика данного пункта соответствует понятиям, изложенным в п. 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ № 861 от 27 декабря 2004 года, согласно которым граница эксплуатационной ответственности сторон определяется границей балансовой принадлежности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии).

В апелляционной жалобе истец просит исключить в Приложении № 3.1 часть 1 из 2 в столбце 17 пункта 1 значения Величин максимальной (разрешенной) мощности энергопринимающих устройств «Покупателя», кВт.

Правовое обоснование и доказательства, подтверждающие данный довод заявителем в апелляционной жалобе не указаны.

Суд первой инстанции правомерно нашел несостоятельными доводы истца о том, что показатель максимальной мощности, указанный в договоре, не подтвержден ответчиком документально, в силу следующего.

Как следует из материалов дела, и это не опровергнуто истцом, при обращении ОАО «Оборонэнергосбыт» к ответчику о заключении договора купли-продажи электрической энергии (письмо от 19 июня 2013 года № 01-07/3733) истец в нарушение пунктов 34, 60 Основных положений не представил ответчику документы, подтверждающие технологическое присоединение, а именно акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно п. 13 (1) Правил № 861, величина максимальной мощности энергопринимающих устройств (объектов электросетевого хозяйства) определяется в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств и указывается в документах о технологическом присоединении, если иное не установлено настоящим пунктом.

В случае если в документах о технологическом присоединении величина максимальной мощности энергопринимающих устройств не указана, а также в случае утраты документов о технологическом присоединении величина максимальной мощности определяется, если иное не установлено соглашением сторон, исходя из наибольшего из почасовых объемов потребления электрической энергии, определенных по результатам проведения контрольных замеров за последние 5 лет либо за срок, когда контрольные замеры проводились, если этот срок составляет меньше 5 лет.

В связи с отсутствием актов при подготовке оферты ответчик использовал величину мощности, указанную в акте № 2 от 11 января 2010 года между ОАО «МРСК Волги» и ОАО «28 электросеть» ( правопредшественника истца).

В процессе согласований спорных условий договора ответчиком получен акт № 08/42/41 от 18 декабря 2012 года по точке поставки, указанной в п. 1 Приложения № 3.1 часть 1, в котором указана величина максимальной мощности 168 кВт. Данная величина указана в протоколе согласования разногласий. С учетом установленных обстоятельств, указание в столбце 17 п. 1 части 1 из 2 приложения № 3.1 величины максимальной мощности в редакции ответчика, согласно протокола согласования, равной 168 кВт суд первой инстанции законно посчитал обоснованным.

Суд первой инстанции Приложение № 4 к договору «Схема определения объемов потребления электрической энергии» пункты 2, 4, 6, 8, 9 принял в редакции ОАО «Самараэнерго».

Заявитель просит Приложение № 4 к договору «Схема определения объемов потребления электрической энергии» в части таблицы «Параметры точек учета» пункты 2, 4, 6 и в части таблицы «Алгоритм расчета» пункты 8 - 9 – исключить.

При этом заявитель указывает, что разногласия по Приложению № 4 обусловлены несогласием истца со схемой определения объемов электрической энергии, предусматривающей обязанность истца в общем объеме приобретенной у ответчика электроэнергии отдельно выделять объемы потребления электроэнергии сетевой организации в целях компенсации потерь, а также оплачивать данные потери. Между тем, законодательством не предусмотрена обязанность приобретать потери электроэнергии одним гарантирующим поставщиком (истцом) у другого гарантирующего поставщика (ответчика). Считает, что судом правильно установлено, что сетевой организацией, обязанной покупать у истца потери электрической энергии является сетевая организация ОАО «Оборонэнерго» и ОАО «Оборонэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком в отношении ОАО «Оборонэнерго». При этом выводы суда о необходимости применения к спорным отношениям сторон, положений, регулирующим правоотношения между энергосбытовой и сетевой организацией (п. 6, 59 Основных положений), а так же между энергосбытовой организацией и гарантирующим поставщиком (п. 60 Основных положений), сделаны в противоречие с данными нормами права. ОАО «Оборонэнергосбыт» является самостоятельным субъектом розничного   рынка электроэнергии – гарантирующим поставщиком, имеющим свою зону деятельности в данном качестве, что исключает отнесение его к энергосбытовым организациям, осуществляющим деятельность по купле - продаже электроэнергии в зоне деятельности гарантирующего поставщика. Таким образом, в спорных отношениях по купле-продаже электрической энергии истец выступает как гарантирующий поставщик в силу п. 3 Основных положений, ст. 3 ФЗ «Об электроэнергетике», то есть на него не распространяются положения пунктов 6, 59, 60 Основных положений.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев данные доводы считает их необоснованными.

Пунктом 6 Основных положений предусмотрено, что энергосбытовые (энергоснабжающие) организации, за исключением случаев, указанных в пунктах 58 и 59 настоящего документа, покупают электрическую энергию (мощность) на оптовом или розничных рынках с использованием тех же точек поставки, в которых ими осуществляется продажа электрической энергии (мощности) на розничном рынке обслуживаемым потребителям (покупателям).

Согласно пункту 59 Основных положений энергосбытовая (энергоснабжающая) организация, которая на дату вступления в силу настоящего документа осуществляет продажу приобретенной ею у гарантирующего поставщика электрической энергии (мощности) сетевой организации для целей компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, до 1 июля 2013 г. вправе осуществлять продажу электрической энергии (мощности) такой сетевой организации, а также потребителям, энергопринимающие