Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2009 по делу n А72-6051/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не  вступившего в законную силу

12 февраля 2009 года                                                                             Дело № А72-6051/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено  12 февраля 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего

судьи Захаровой Е.И., судей Кувшинова В.Е., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Финогентовой  А.С.,  с участием:

от заявителя –  представитель Гусева С.Г. по доверенности  от 6.02.2009,

от ответчика  -  представители Шукина Г.В. по доверенности  от 6.02.2009,                        Гарифуллова Л.Ж.  по доверенности  от 11.01.2009,

после перерыва:

от заявителя –  представитель Гусева С.Г. по доверенности  от 6.02.2009,

от ответчика  -  представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 09 - 11 февраля 2009 года, в помещении суда, в зале № 2, апелляционную жалобу Инспекции ФНС России по                г. Димитровграду Ульяновской области

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19 ноября 2008 года по делу А72-6051/2008 (судья Малкина О.К.), принятое по заявлению ООО «Европа - Д», Ульяновская  область, г. Димитровград, к Инспекции ФНС России по  г. Димитровграду Ульяновской области,  Ульяновская  область, г. Димитровград,

о признании  частично недействительным  решения  от 03.06.2008 № 08.1-17/№6911,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Европа - Д» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением, с учетом уточнений, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Инспекции ФНС России по г.Димитровграду Ульяновской области (далее  - ответчик, налоговый орган)  от 03.06.2008 № 08.1-17/№6911 (т.1, л.д. 24-31) «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления  налога на добавленную  стоимость (далее – НДС)  в сумме 112 853 руб., соответствующих сумм пени и санкций.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.11.2008 уточненное  заявление удовлетворено в полном объеме.

Инспекция ФНС России по  г. Димитровграду Ульяновской области, не согласившись с решением  суда  от 19.11.2008, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по  делу  новый судебный акт.

Представители Инспекции ФНС России по  г. Димитровграду Ульяновской области в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда от 19.11.2008  отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ООО «Европа - Д» в судебном заседании просил решение суда от 19.11.2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 09 февраля 2009 года до 10 час 15 мин 11 февраля 2009 года. Информация об объявлении перерыва размещена на официальном сайте  Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда согласно Информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.09.2006г. №113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации». Судебное заседание было   продолжено 11 февраля 2009 года в  10 час 15 мин с участием представителя  Общества.

Апелляционная жалоба  рассмотрена в соответствии с требованиями статей              266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционную жалобу, оценив материалы дела, доводы  представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение суда от 19.11.2008 года законно и обоснованно, в связи с чем, подлежит оставлению без изменения, при этом исходит из следующих обстоятельств.

Как усматривается из материалов дела, ООО «Европа-Д» 21.01.2008 представило в налоговый орган декларацию по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2007 года, согласно которой всего исчислено НДС - 325 700 руб., общая сумма НДС, подлежащая вычету - 413 246 руб., общая сумма НДС, исчисленная к уменьшению - 112 853 руб.

Инспекцией ФНС России по г.Димитровграду Ульяновской области проведена камеральная проверка представленной налоговой декларации, в результате которой вынесено решение от 03.06.2008 № 08.1-17/6911 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в виде штрафа в сумме 23 474 руб. Этим же решением обществу доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 117 373 руб., пени в сумме 6384,33 руб.

Налоговым органом установлено, что ООО «Европа-Д» осуществляет производство и закупку мебели, а также ее реализацию за наличный и безналичный расчет населению и юридическим лицам. Налоговым органом сделан вывод, что налогоплательщик осуществляет розничную торговлю, осуществляемую через  магазины и  павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, подпадающую под режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (далее  - ЕНВД) и реализацию продукции собственного изготовления, подпадающую под общий режим налогообложения. При этом налогоплательщик не вел раздельный учет облагаемых и не облагаемых НДС операций, не исчислял и не уплачивал ЕНВД по розничной торговле покупными товарами.

Вывод о реализации ООО «Европа-Д» покупного товара сделан налоговым органом  на основании счетов-фактур, выставленных обществу ООО «Арт-Сити XXI». Наименование товара в указанных счетах-фактурах полностью совпадает с наименованием проданного ООО «Европа-Д» своим контрагентом товара. Отклоняя возражения налогоплательщика по указанному эпизоду, налоговый орган указал на непредставление обществом доказательств осуществления доработки мебели, приобретаемой у ООО «Арт-Сити XXI», отказав ООО «Европа-Д» в вычетах по счетам-фактурам названного поставщика № 639 от 01.10.2007, № 739 от 27.10.2007,   № 739 от 27.10.2007.

В суде первой и апелляционной инстанций представитель налогового органа дополнительно пояснил, что налогоплательщик обязан был вести раздельный учет, поскольку, реализуя мебель физическим лицам по заказам, общество оказывало бытовые услуги населению, что также относится к деятельности, по которой подлежит применению система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Заявитель, частично не согласившись с принятым Инспекцией ФНС России по г. Димитровграду Ульяновской области решением, обратился в арбитражный суд с заявлением о  признании его недействительным  в части доначисления  налога на добавленную  стоимость  в сумме 112 853 руб., соответствующих сумм пени и санкций. 

В обоснование заявленных  требований  заявитель  указывает  следующее.                 

              ООО «Европа-Д» не осуществляло операции, подлежащие обложению ЕНВД. Общество самостоятельно производит мебель. Продукция, поступившая от ООО «Арт-Сити XXI», была передана в производство для дальнейшей переработки, включающую в себя перетяжку сидений, сборку, доукомплектацию и упаковку.

Общество не оказывало бытовых услуг гражданам, а производило и продавало изготовленную продукцию.

Кроме того, в нарушение статей 100, 101 Налогового кодекса Российской Федерации, налоговый орган не отразил в оспариваемом решении осуществление налогоплательщиком деятельности, предусмотренной п.п.1п.2 ст. 346.26 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции,    удовлетворяя заявленные требования, обоснованно исходил из следующего.

Пункт 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что налогоплательщики имеют право использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах, кроме того, законом предусмотрено право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов.

Общество в силу статьи  143 Налогового кодекса Российской Федерации является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии со статьями  171 -172 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, на установленные налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ, суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению   (освобожденных    от   налогообложения)   операций,   в   порядке, установленном  принятой  налогоплательщиком  учетной  политикой для  целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Как усматривается из материалов дела, Инспекцией ФНС России по г.Димитровграду не принят к вычету налог на добавленную стоимость по приобретенным материальным ресурсам от ООО «Арт-Сити XXI», поскольку общество не представило доказательств осуществления доработки мебели, приобретаемой у ООО «Арт-Сити XXI». Кроме того, в решении отражено, что о реализации покупного товара свидетельствуют выставленные счета-фактуры на приобретение и реализацию мебели в структурные подразделения налогоплательщика с одинаковым наименованием товара. Налоговый орган утверждает, что, осуществляя деятельность, подлежащую обложением ЕНВД, налогоплательщик не вел раздельный учет, и в возмещении НДС по данному эпизоду отказано правомерно.

Апелляционный суд считает правильным вывод суда первой инстанции о необоснованности  доводов   налогового органа.

В соответствии со статьей  346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее в настоящей главе - единый налог) может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и                             Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

В целях главы 26.3 Налогового кодекса  Российской Федерации под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также продукции собственного производства (изготовления).

В соответствии с п. 2.1. Устава общества, основной целью деятельности общества является удовлетворение общественных потребностей по производству продукции, производству работ и оказанию услуг, и получению на этой основе прибыли.

Из материалов дела усматривается, что общество заключало договора на приобретение материалов: пластика, различного вида шпона, фурнитуры, самоклеющейся пленки, каркасов,  а также заготовок мебели,  что подтверждается имеющимися в материалах дела договорами, счетами-фактурами (т.2, л.д. 1-104, т.7, л.д.52-78), изготавливало мебель, и реализовывало физическим и юридическим лицам (т.4, л.д.1-158).

По договору поставки № 43 от 21.03.2007 (т.7, л.д. 119-122) ООО «Арт-Сити XXI» поставило ООО «Европа-Д» товар (происхождение - Украина), который был передан заявителем в производство для переработки: разбраковки, перетяжки, сборки, доукомплектации, упаковки, о чем свидетельствуют служебная записка, приказ от 01.10.2007, накладные на внутреннее перемещение товара (т.5, л.д.67-74). Доработка была осуществлена на основании нарядов на сдельную работу бригады (т. 7, л.д.42-51), производственные этапы изготовления мебели отражены в фотоматериалах (т.7, л.д.              79-99). Изменять наименование изготовляемой мебели (стульев, кресел) не было необходимости.

Таким образом, ООО «Европа-Д», осуществляя уставную деятельность, реализовывало продукцию собственного производства (в том числе доработанную продукцию поставщика ООО «Арт-Сити XXI»), а не покупные товары, в связи с чем не подпадало под режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

В соответствии со статьями  171 -172 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные налоговые вычеты. Вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам