Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2009 по делу n А12-13685/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

последний абзац п.2 к Приложению №5, а также предложенные ответчиком ко включению в договор пункты 3.2.14, 3.2.15, 7.10, 12.7 и Приложения №6 (с учетом уточнений в протоколе от 02.10.2009г.).

По смыслу пункта 1 статьи 426, статей 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором, поэтому к нему применяются правила статьи 445 указанного Кодекса.

Пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность передачи преддоговорного спора на рассмотрение суда в случае, если спор возник из публичного договора, к которым в соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации относится договор энергоснабжения.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются сторонами, за исключением случаев, когда соответствующее условие предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Условия публичного договора согласно пункту 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей.

Суд первой инстанции для урегулирования возникших при заключении договора № 163/3470090783 от 22.05.2009 г. разногласий, правомерно исходил из следующего.

Пункт 2.2 договора изложен судом первой инстанции в редакции истца: «Исполнитель обязуется оказывать по заявкам Заказчика услуги по введению полного ли частичного ограничения режима потребления электроэнергии ОАО «Химпром» и по возобновлению его электроснабжения. При этом Заказчик указывает в заявке объекты ОАО «Химпром», подлежащие ограничению (или объемы вводимого ОАО «Химпром» ограничения), а Исполнитель самостоятельно определяет способы введения полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии».

В соответствии с п. 180 Правил розничного рынка, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.2006 г., инициатор введения ограничения вправе потребовать в установленном законодательством порядке компенсации потребителем затрат, понесенных им в связи с восстановлением режима потребления, за исключением случаев, когда такие расходы включены в тариф на услуги по передаче электрической энергии.

Основами ценообразовании электрической и тепловой энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ № 109 от 26.02.2004 г. (п.19) не регламентируется выделение указанных выше расходов в отдельные статьи.

Фактические действия по ограничению режима потребления осуществляются потребителем или сетевой организацией, к электрической сети которой непосредственно технологически присоединено энергопринимающее устройство указанного потребителя (п.172 Правил).

В случае нарушения потребителем обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии, прекращения договора оказания услуг по передаче электрической энергии, а также в случае выявления фактов бездоговорного потребления электрической энергии, ограничение режима потребления вводится по инициативе сетевой организации (п.174 Правил).

Ссылка ответчика на письмо ФСТ России от 13.09.2007 г. № ЕЯ-5335/12  правомерно не принята во внимание судом первой инстанции, так данное письмо не имеет характера нормативно-правового акта и содержит противоречия в части субъектов, на которых подлежат возложению одни и те же расходы – по ограничению режима потребления электроэнергии (в случаях, предусмотренных п.п. 171 и 182 Правил).

При таких обстоятельствах, довод ответчика о том, что ограничение и восстановление режима потребления электроэнергии и иных указанных выше услуг является самостоятельным видом услуг, а их стоимость должна определяться по свободным (нерегулируемым) ценам и не включается в структуру тарифа, несостоятелен.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что пункт 2.2 договора подлежит изложению в редакции истца.

Ответчик в своей апелляционной жалобе указывает на ошибочность исключения из текста договора дополнительных пунктов 3.2.14 и 3.2.15.

Данный довод заявителя апелляционной жалобы отклоняется по следующим основаниям.

Отказывая во включении данных пунктов в договор, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421, ст. 422 ГК РФ).

Из смысла указанной нормы следует, что императивное указание закона не обязательно ко включению в текст договора, а условие, противоречащее императивной норме, считается ничтожным.

В соответствии со ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только в строго определенных в п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации случаях.

ОАО «МРСК Юга» включением в договор п.п. 3.2.14 и 3.2.15 фактически указывает на необходимость изменения (дополнения) договора энергоснабжения, заключенного между истцом и ВОАО «Химпром», не являясь его стороной, что недопустимо.

П. 2.3.10 договора энергоснабжения № 4000285 от 28.04.2009г. содержит обязательство ВОАО «Химпром», изложенное в предлагаемом ответчиком ко включению в договор п. 3.2.14.

По тем же основаниям суд первой инстанции не включил в текст договора п. 3.2.15.

Стороны также не урегулировали разногласия в части раздела 7 договора № 163/3470090783 от 22.05.2009 г., в том числе его пунктов 7.1-7.6.

В проекте договора истцом указывалось на совершение непосредственно заказчиком (ОАО «Волгоградэнергосбыт») действий по формированию объемов отпущенной потребителю электроэнергии, расчетов стоимости оказанных услуг по ее передаче.

Редакция пункта 7.1 договора изменена судом первой инстанции.

Довод заявителя апелляционной жалобы о незаконности исключения из п. 7.1 договора подпунктов 3, 4, 5 в редакции протокола разногласий, касающимся обязанности истца оплачивать ответчику дополнительные услуги, связанные с введением ограничения и возобновлением электроснабжения третьего лица, внеплановой проверкой состояния приборов учета, контролем договорных величин потребления электроэнергии мощности, отклоняется, так как суд первой инстанции правомерно изложил п. 7.1 договора, принимая во внимание положения п. 2.2 договора, правила ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 3 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающего обязанность   реализующего   услугу   лица   по   выставлению соответствующего счета-фактуры, в следующей редакции: «Исполнитель по итогам расчетного периода (расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц), в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным, представляет Заказчику:

1.         Акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц.

2.         Согласованную с ВОАО «Химпром» ведомость (срочное донесение) об объемах переданной по Договору (поставленной ВОАО «Химпром» по договору энергоснабжения) электроэнергии за расчетный месяц.

3.  Акты о безучетном потреблении электрической энергии.

4.  Счет-фактуру».

Пункт 7.5 договора исключен судом первой инстанции из текста договора.

Так как стороны не согласовали сроки оплаты услуг ОАО «МРСК Юга», суд первой инстанции правомерно исключил из текста договора п. 7.5.

В разделе VI Правил розничного рынка установлено, что особый порядок принятия покупателей электроэнергии на обслуживание гарантирующим поставщиком осуществляется в строго определенных условиях (п. 93) с соблюдением установленной этой главой особой процедуры.

В силу п. 117 Правил, если иное не установлено договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующие поставщики оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах обслуживаемых ими потребителей, до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 7.1 договора энергоснабжения №4000285 от 28.04.2009г. между ОАО «Волгоградэнергосбыт»   и   ВОАО   «Химпром»   предусмотрено,   что   последний производит окончательный расчет за истекший расчетный период на основании акта приема-передачи и счета-фактуры до 12 числа следующего расчетного периода.

Таким образом, с учетом добровольного исключения сторонами п. 7.8 из текста договора, отсутствие в договоре между ОАО «МРСК Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт» соглашения о сроке оплаты услуг Исполнителя будет означать необходимость применения п.117 Правил и оплаты услуг ответчика в срок до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что ВОАО «Химпром» перешел на обслуживание к гарантирующему поставщику (истцу) в соответствии с разделом VI Правил розничного рынка не подтверждены доказательствами.

Пункт 7.6 договора изложен в редакции ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Пунктом 2 ст. 37 Федерального закона «Об электроэнергетике» и п.61 Правил установлена обязанность гарантирующего поставщика заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся    к    нему    лицом    в    отношении    точек    поставки    лиц,    чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности.

В соответствии с п. 12 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» (утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861) в рамках договора сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

При этом гарантирующие поставщики являются потребителями услуг по передаче электрической энергии в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

В соответствии с Федеральным законом от 14.04.1995 г. «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», потребителем электрической энергии является физическое или юридическое лицо, осуществляющее пользование электрической энергией (мощностью) и (или) тепловой энергией (мощностью).

Абзацем 1 п. 6 Правил закреплено, что в соответствии с договором энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

В п. 117 Правил установлено, что услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями.

Руководствуясь вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что в рамках договора № 163/3470090783 от 22.05.2009 г. услуги по передаче электроэнергии оказываются ответчиком непосредственному потребителю электроэнергии, которым является ВОАО «Химпром», и за его счет.

В соответствии с п. 1 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Пунктом 2 ст.23 Федерального закона «Об электроэнергетике» установлено, что цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим    на    праве    собственности    или    ином    законном    основании территориальным сетевым организациям, подлежат государственному регулированию.

В соответствии со ст. 21 Федерального закона «Об электроэнергетике» тарифы на услуги по передаче электрической энергии для территориальных сетевых организаций устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования.

Постановлением УРТ Администрации Волгоградской области от 25.12.2008 г. № 45/5 «Об установлении тарифов на электрическую энергию для потребителей Волгоградской области на 2009 год» установлены тарифы на услуги по передаче электрической энергии для потребителей, расположенных на территории Волгоградской области - как двухставочный, так и одноставочный.

В соответствии с п. 58 Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 г. № 109 «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации» потребители самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую ему электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов.

При этом закон не связывает возможность заключения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии) или договора оказания услуг по передаче с утверждением регулирующим органом соответствующего тарифа. А это означает, что потребитель, обратившийся к гарантирующему поставщику или сетевой организации за заключением договора после утверждения тарифов, не может иметь прав меньше, чем обратившийся до их утверждения.

Таким образом истец, заключая договор на оказание услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя, действует в интересах ВОАО «Химпром», имеющего право на определение тарифа, по которому будет рассчитываться с сетевой организацией.

Оплата услуг по передаче электрической энергии осуществляется по тарифу, установленному уполномоченным органом власти в области регулирования тарифов –УРТ, и подлежит перечислению сетевой организации в полном объеме. Получателем прибыли   за   оказанные   услуги   по   передаче   электрической   энергии   является исключительно сетевая организация. В связи с этим деятельность гарантирующего поставщика в части предоставления услуг по передаче электрической