Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2010 по делу n А12-23232/2009. Изменить решение

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                  Дело №  А12-23232/2009

«31» марта 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена «30» марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен «31»  2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

 судей Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.

при ведении протокола секретарем судебного заседании Поморовой Н.М.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Тимакова Т.Ю., г.Волгоград

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от «02» февраля  2010 года по делу № А12-23232/2009 (судья Н.В. Стрельникова)

по заявлению ИП Тимакова Т.Ю., г. Волгоград

к  Государственному учреждению – Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ, г.Волгоград

третьи лица: филиал №1 ГУ Волгоградского регионального отделения Фонда социального страхования РФ, г. Волгоград

директор филиала №1 ГУ Волгоградского регионального отделения Фонда социального страхования РФ, г. Волгоград Чистякова Л.Н.

 о признании действий и требований незаконными

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный  суд Волгоградской области обратился ИП Тимаков Т.Ю. с заявлением о признании незаконными действия ГУ - ВРОФСС РФ при расчете среднего заработка работников ИП Тимакова Т.Ю. для исчисления пособия, определившим расчетный период, за который учитывается заработная плата, по последнему трудовому договору работников, начинающемуся с 01.01.2009 года по день, когда наступила нетрудоспособность, вместо положенных 12 месяцев работы, захватывающие период действия предыдущих трудовых договоров ИП с работниками, в частности с Акчуриной Л.В. и Пыровой Л.В.;

-   признать незаконным решение от 16.10.2009 года, по которому ГУ - ВРОФСС РФ было отказано в возмещении произведенных ИП Тимаковым Т.Ю. расходов по оплате листков нетрудоспособности в отношении Акчуриной Л.В. и Пыровой Л.В. из расчета дневного пособия, рассчитанного из минимального размера оплаты труда, когда дневное пособие по фактическому заработку меньше минимального пособия, исчисленного из МРОТ.

-   признать незаконным требование директора филиала №1 ГУ - ВРОФСС РФ Л.Н. Чистяковой представить ИП Тимакову Т.Ю. копии трудовых договоров на работников, на которых представлены больничные листки, изложенное в письме за №01-05/01/2937 от 23.10.2009 года;

-   признать незаконным требование директора филиала №1 ГУ - ВРОФСС РФ Л.Н. Чистяковой за №4557 от 16.10.2009 года вносить ИП Тимакову Т.Ю. в строку 6 «Расходы на цели обязательного социального страхования» таблицы 5 «Расчеты по средствам фонда социального страхования» раздела 2 расчетной ведомости сумму расходов, прошедших камеральную проверку.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 02 февраля 2010 года в удовлетворении заявленных требований предпринимателю отказано.

С вынесенным решением суда первой инстанции предприниматель не согласился и обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям изложенным в апелляционной жалобе.

Исследовав материалы дела, судебная коллегия Двенадцатого арбитражного апелляционного суда пришла к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части.

Как видно из материалов дела, что с 15.09.2009г. по 22.09.2009г. Государственным   учреждением   -   Волгоградское   региональное   отделение   Фонда социального страхования Российской Федерации (далее - Фонд, ГУ - ВРОФСС РФ) на основании решения №578 от 14.09.2009г., проведена документальная выездная проверка страхователя по вопросам начисления, уплаты страховых взносов на обязательное социальное страхование, произведенных страхователем-работодателем ИП Тимаковым Т.Ю., применяющим специальный налоговый режим, за период с 01.01.2006 года по 30.06.2009 года.

По результатам проверки составлен акт от 22 сентября 2009 года № 578н/с.

Согласно данному акту установлено, что ИП Тимаковым Т.Ю. в проверяемый период были назначены и выплачены пособия по беременности и родам, а также уходу за ребенком с нарушением действующего законодательства.

Так, на основании листка нетрудоспособности ВУ №7319164 Акчуриной Л.В. назначено и выплачено пособие по беременности и родам в сумме 19773,6 руб. в нарушение пункта 3 статьи 2, пункта 3 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 года N 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию».

Пыровой И.С. на основании листка нетрудоспособности ВТ 46368332 в нарушение пункта 3 статьи 2, пункта 3 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 года N 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию» было назначено и выплачено пособие по уходу за больным ребенком в сумме 1298,97 руб.

Фондом 16.10.2009 вынесено решение о выделении средств на возмещение расходов страхователя №578 в  меньшей  сумме т.е.  17227,70 руб.

Не согласившись с действиями Фонда при расчете среднего заработка, для исчисления пособия, а также с  решением Фонда от 16.10.2009 обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции, указал на то, что оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

Данный вывод суда первой инстанции судебная коллегия по апелляционным делам считает не обоснованным в части по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемое решение не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 настоящего Кодекса при рассмотрении дел об оспаривании решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц,  арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых решений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый решение,  а также устанавливает, нарушает ли решение  права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого законности принятия оспариваемого решения,  наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли решение.

По вопросу включения бухгалтерией ИП Тимакова Т.Ю. в расчет среднего заработка  по предыдущим срочным договорам сотрудников Акчуриной Л.В. и Пыровой И.С.

Суд первой инстанции указал на то, что предпринимателем расчет среднего заработка должен был производиться, с момента заключения нового (последнего) договора.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее - Закон N 165-ФЗ) отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора.

Согласно подпункту 7 пункта 2 статьи 8 Закона N 165-ФЗ пособие по беременности и родам является одним из видов страхового обеспечения.

В силу статьи 4 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Закон N 81-ФЗ) выплата пособия по беременности и родам производится за счет средств Фонда социального страхования Российской Федерации.

Размеры и порядок обеспечения пособиями по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию, предусмотрены статьями 10, 11 и 14 Закона N 255-ФЗ, действующего с 01.01.2007.

В силу пункта 7 статьи 14 Закона N 255-ФЗ особенности порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, в том числе для отдельных категорий застрахованных лиц, определяются Правительством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 14 Закона N 255-ФЗ Правительство Российской Федерации постановлением от 15.06.2007 N 375 утвердило Положение об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, которое вступило в силу с 01.01.2007.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона N 255-ФЗ пособия по беременности и родам исчисляются, исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления отпуска по беременности и родам.

В силу пункта 2 статьи 14 Закона N 255-ФЗ в заработок, исходя из которого исчисляются пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, включаются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, учитываемые при определении налоговой базы по единому социальному налогу, зачисляемому в Фонд социального страхования Российской Федерации, в соответствии с главой 24 части второй Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 3, 4 и 5 статьи 14 Закона N 255-ФЗ средний дневной заработок для исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам определяется путем деления суммы начисленного заработка за период, указанный в части 1 настоящей статьи, на число календарных дней, приходящихся на период, за который учитывается заработная плата. Размер дневного пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам исчисляется путем умножения среднего дневного заработка застрахованного лица на размер пособия, установленного в процентном выражении к среднему заработку в соответствии со статьями 7 и 11 данного Федерального закона. Размер пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам.

01.01.2009 года по трудовым договорам Предприниматель принял по совместительству на работу Ачкурину Л.В. на должность кассира и Пырову И.С. на должность товароведа-кассира  Поскольку предыдущие срочные договоры с Ачкуриной Л.В., Пыровой И.С. были расторгнуты 31.12.2008.

 Материалами дела установлено, что трудовые отношения с указанными сотрудниками не прекращались, приказ об их увольнении не издавался, а также записи в трудовую книжку не вносились.

Следовательно, трудовая деятельность этих работников не прерывалась и основания для исчисления среднего заработка с момента продления нового срочного договора то есть с 01.01.2009г. у предпринимателя отсутствовало.

Пособие по временной нетрудоспособности исчисляется исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу   наступления временной нетрудоспособности (ч. 1 ст. 14 Федерального закона N 255-ФЗ).

В заработок, из которого исчисляется пособие по временной нетрудоспособности, включаются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, учитываемые при определении налоговой базы по ЕСН, зачисляемому в ФСС РФ, в соответствии с гл. 24 Налогового кодекса РФ (ч 2 ст. 14 Федерального закона N 255-ФЗ, п. 1 Письма ФСС РФ от 11 января 2007 года № 02-18/07-132).  

В рассматриваемом случае смена работодателя не произошла, следовательно, в расчет среднего заработка включается заработная плата работника, начисленная до продления нового трудового договора.

В связи, с чем выводы суда первой инстанции в данной части являются необоснованными.

По вопросу  возмещения расходов понесенных в связи с оплатой листков нетрудоспособности за 3 квартал 2009 года в сумме 1 114,58 руб. выданных Москольцевой О.А. и Гуселетовой Т.Ю.

Филиал №1 направил в адрес Предпринимателя письмо от 23.10.2009г. № 01-05/01/2937 из которого следует, что перечислить денежные средства для оплаты больничных листков по временной нетрудоспособности не представляется возможным так как:

- в учетном деле страхователя плательщика страховых взносов от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний нет данных о наемных работниках, на которые представлены больничные листки,

листки нетрудоспособности не оформлены в надлежащем порядке,

копии не заверены надлежащим образом.

Судом первой инстанции исследованы представленные листки нетрудоспособности и установлено, что они оформлены с нарушением.

Так, в листке нетрудоспособности № 7349409 серия ВУ, выданном Маскольцевой О.А., работающей по совместительству, в нарушение пункта 59 приказа Минздравсоцразвития №514, не заполнены серия и номер листка нетрудоспособности, выданного по основному месту работы, а так же в Филиале №1 отсутствует заключенный с ней трудовой договор;

Также, представленные в Филиал №1 копии листков нетрудоспособности № 7349409 серия ВУ (Маскольцева О.А.) и № 1511663 серия ВХ (Гуселетова Т.Ю.), в нарушение п.3.3 Инструкции от 09.03.2004 № 22, не заверены надлежащим образом (отсутствуют печать, роспись, расшифровка росписи).

Кроме того, срок трудового договора с Гуселетовой Т.Ю. (листок нетрудоспособности № 1511663) заключен на период с 24.12.2007 по 31.12.2008.

Как указал суд первой инстанции, данные нарушения являются устранимыми, после их устранения страхователь вправе повторно предъявить больничные листы в орган ФСС РФ.

Указанная правовая позиция, по мнению суда  апелляционной инстанции, является обоснованной.

 Суд первой инстанции указал на то, что заявленное требование о признании незаконным  требования директора Филиала №1 ГУ-ВРОФСС РФ Чистяковой Л.Н. также